Читайте также:
|
|
По вопросу о классификации ЮЛ в МЧП существуют две точки зрения:
Первая точка зрения – юридические лица делятся на две группы на:
1) Национальные ЮЛ
2) Иностранные ЮЛ– согласно российскому законодательству иностранным является ЮЛ зарегистрированное за пределами России (т.е. в иностранном государстве).
Вторая точка зрения – юридические лица делятся на три группы:
1) Национальные
2) Иностранные
3) Международные – относятся те, которые основаны на основе международных соглашений (н: ООН и его структуры, международные банки реконструкции и развития и т.д.).
Исторически в договорах о создании таких ЮЛ содержались изъятия из под действия норм национального права принимающего государства, но по общему правилу эти лица подчинены национальному правопорядку принимающего государства (н: ООН – это ЮЛ штата Нью-Йорк).
Кроме того выделяются транснациональные корпорации – состоит из нескольких ЮЛ, которые управляются из одного центра.
Оффшорные компании – это компания, зарегистрированная в оффшорной зоне, которая не вправе вести производственную, торговую и иную хозяйственную деятельность в пределах государства учреждения. Следовательно, в любой стране, где такая компания будет вести свою деятельность, она будет являться иностранным ЮЛ.
Оффшорный бизнес используется для различных целей:
¯ налоговое планирование;
¯ управление рисками;
¯ получение доступа к международным финансовым и инвестиционным услугам.
22.02.2010
Тема № 8. Государство как субъект международного частного права
Особенности правового положения государства
Как субъекта МЧП
В гражданско-правовых отношениях государства выступает наравне с гражданскими и юридическими лицами.
Традиционные формы участия государства в международных частных отношениях:
1. Облигационные займы за рубежом
2. Заключение концессионных соглашений (концессия – это предоставление иностранному инвестору за плату право на добычу полезных ископаемых)
3. Заключение соглашений о разделе продукции
Любое государство на своей территории обладает суверенитетом. Суверенитет – в частности состоит в праве государства устанавливать на своей территории любые правила поведения, а также обеспечивать их выполнение любыми средствами.
В международных отношениях государство пользуется иммунитетом. Иммунитет от иностранной юрисдикции означает невозможность применения к субъекту, наделенному иммунитетом принудительных мер.
Содержание юрисдикционного иммунитета государства
Главным обоснованием иммунитета служит суверенитет.
«Когда двое находятся в равном положении, один не может осуществлять суверенитет или власть над другим».
Сфера действия иммунитета – обще признано, что иммунитетом пользуется государство в целом, а также его правительственные органы. На официальных представителей иммунитет распространяется, если они действуют как носители власти.
Содержание юрисдикционного иммунитета:
1. Судебный иммунитет, заключается в невозможности привлечь государство в качестве ответчика в иностранном суде;
2. Иммунитет от применения мер по предварительному обеспеченью иска;
3. Иммунитет от принудительного исполнения судебного решения;
4. Иммунитет собственности государства, существует независимо от судебных разбирательств и независимо от того кто владеет этим имуществом;
5. Иммунитет сделок государства, означает применение к сделкам с участием государства право этого государства (н: во Франции рассматривался спор об сербских и бразильских займах, суд признал, что к этим сделкам применяется не право Франции, а право Сербии и Бразилии).
Не всегда государств пользуется иммунитетом. Государство в праве в конкретном правоотношении отказаться от иммунитета. Отказ будет действителен при соблюдении следующих условий:
1) Должен быть явно выражен или иными словами не может быть подразумеваемым (н: если стороны в договоре указали на рассмотрение споров в арбитражном институте Стокгольмской торговой палаты, то это не означает отказ от иммунитета);
2) Соблюдение письменной формы
3) Отказ должен быть сделан управомоченным лицом.
Возможность отказа от иммунитета предусмотрено ФЗ «О соглашения о разделе продукции»
Виды иммунитета:
¯ Абсолютный
¯ Функциональный
¯ Ограниченный
По общему правилу государство обладает общим иммунитетом.
Абсолютный иммунитет означает, что государство пользуется иммунитетом в полном объеме, и он распространяется на любую деятельность государства, а также на любую его собственность. Недостаток в том, что он затрудняет развитие в торговле, а иногда практически и нереализуем.
Теория функционального иммунитета основана на том, что следует различать деятельность государства в качестве суверенна с одной стороны, и в качестве частного лица с другой стороны. Недостатком этой теории является то, что не сформулирован общий критерий, согласно которому можно было бы разграничить деятельность в качестве суверена и в качестве частного лица. Теория функционального иммунитета была сформулирована в ряде решений иностранных судов (н: в Бельгии 1857 год, в Италии 1883 год), а также в некоторых законах (н: в США и Австралии). Отсутствие единого критерия делает эту теорию неопределенной. Вопрос о том действовало государство как суверен или нет, решается судом.
Теория ограниченного иммунитета, согласно этой теории формируется перечень конкретных случаев, когда государство не пользуется иммунитетом. Такие случаи могут быть сформулированы в международном договоре.
Европейская конвенция «Об иммунитете государств» от 1972 года, но в силу она так и не вступила в силу.
В нашей арбитражной практике есть решения, в которой суд исходил из теории функционального иммунитета.
Концепция развития гражданского законодательства РФ: раздел 6 части 3 ГК РФ.
Это концепция одобрена решением Совета при Президенте по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 года.
В мире продолжается интенсивное развитие коллизионного регулирования.
Регламент ЕСС от 17 июня 2008 года «О праве применимом к договорным обязательствам» (сокращенное название Рим-1);
Регламент ЕСС от 11 июля 2007 года «О праве применимом к недоговорным обязательствам» (сокращенное название Рим-2).
Дополнения и изменения раздела 6 ГК РФ преследуют следующие цели:
1. Сокращение случаев применения резервного критерия «тесной связи» (п.2 ст.1186 ГК РФ).
2. Коррекция не которых коллизионных норм (н: требует уточнение заголовок ст.1192 ГК РФ).
3. Совершенствование ряда положений с точки зрения юридической техники.
Пробелы в правовом регулировании:
1. Отсутствует коллизионная норма прямо направленная на определение права применимое к ответственности юридического лица по долгам его дочернего юридического лица.
п.3 ст.1211 ГК РФ целесообразно дополнить:
- что стороной, которая осуществляет исполнение, имеющая решающее значение для договора возмездного оказания услуг является исполнитель;
- нормой о праве подлежащим применению к договору об отчуждении исключительного права предусмотрев, что сторон, которая осуществляет исполнение имеющая решающее значение является правообладатель
В ГК РФ отсутствует коллизионная норма, посвященная внесудебного зачета встречного требования. Заслуживает внимание возможность формулирования специальной коллизионной нормы с учетом в частности норм Регламента ЕЕС Рим-1.
Необходимо разрешить круг внедоговорных обязательственных отношений, в которых предусматривается коллизионное регулирование (н: нарушение интеллектуальных прав, ведение чужих дел без поручения и т.д.).
Необходимо привести в соответствие нормы, содержащиеся в ГК РФ с нормами МЧП имеющиеся в других законах.
Предполагается детализировать многие нормы общей части обязательственного права, с учетом положений содержащихся в принципах коммерческих договоров УНИДРУА, а также актов ЕС.
24.02. 2010
Дата добавления: 2014-12-15; просмотров: 279 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |