Читайте также:
|
Традиционно в международном частном праве выделяются два метода регулирования – коллизионно-правовой и материально-правовой. Первый заключается в том, что для регулирования правовых отношений с иностранным элементом сначала решается вопрос о том, право какой страны должно быть к ним применено. Это возможно но лишь с помощью коллизионной нормы, которая содержит определенный критерий выбора национально-правовой системы в зависимости от связи конкретного отношения с правом того или иного государства.
Материально правовой метод исключает постановку коллизионного вопроса о выборе какого- либо национального права, поскольку существо правоотношения регулируется специально созданными материально-правовыми нормами, унифицированными в международных договорах, либо материально-правовыми нормами прямого действия, содержащимися в национальном праве.
Сравнительная характеристика коллизионно-правового и материально-правового методов регулирования в международном частном нраве может быть представлена по следующим направлениям:
1) Функции регулирования.
Коллизионно-правовой метод выполняет функцию общего регулирования, т.к. предопределяет выбор национального гражданского права вообще, т.е. "национальной правовой системы, а не отдельного правового института или нормы.
Материально-правовой метод выполняет функцию специального регулирования, т. к. предопределяет выбор не национальной правовой системы, а конкретного правового института или нормы.
2) Определенность регулирования.
Коллизионно-правовой метод создает неопределенность правового регулирования, т.к. применимое право неизвестно заранее, а будет выбрано позднее юрисдикционным органом (судом или арбитражем), который перед выбором применимого материального права должен выбрать коллизионную норму.
Материально-правовой метод создает большую определенность правового регулирования, так как применимое право заранее известно субъектам правоотношения. Подавляющее большинство материально-правовых норм содержится в международных договорах, юридически обязательных для государств-участников.
3) Характер регулирования.
Коллизионно-правовой метод обеспечивает одностороннее регулирование, т.к. применимым правом выступает всегда право какого-либо одного субъекта правоотношения. Право другого субъекта отсутствует при разрешении коллизионного вопроса.
Материально-правовой метод обеспечивает многостороннее регулирование в том смысле, что при применении материально-правовых норм регулирование выступает как результат общего усилия по формированию применимого права[40].
Коллизионный метод регулирования трудовых отношений с иностранным элементом. Понятие, структура и виды коллизионных норм, виды коллизионных привязок. Характеристика коллизионных норм внутреннего законодательства Украины.
Коллизионный метод иногда называют отсылочным, поскольку, по мнению некоторых исследователей, коллизионная норма лишь «передает» соответствующие отношения на разрешение компетентного правопорядка, а не регулирует их сама[41]. При этом могут использоваться унифицированные коллизионные нормы, содержащиеся в договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, а также в других соглашениях. Коллизионный метод регулирования оказывается необходимым:
во-первых, в качестве общего начала, позволяющего восполнить пробелы, образующиеся при унификации материально-правовых норм;
во-вторых, в качестве основы для урегулирования отношений, возникающих в отдельных сферах сотрудничества, и с учетом конкретных условий его реализации;
в-третьих, в случаях, когда применение единообразных материально-правовых предписаний по тем или иным причинам встречает затруднения[42].
Основными правовыми проблемами международных трудовых отношений являются:
а) «коллизионная» проблема, при которой законы двух и более стран претендуют на регулирование этих отношений и необходимо сделать выбор.
б) «материально-правовая» проблема, заключающаяся в том, что ввиду особенностей таких отношений в ряде случаев возникает необходимость в создании специальных материально-правовых трудовых норм, которые учитывали бы международный фактический состав, потому что нормы общего характера по разным причинам становятся неуместными.
Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.
Из приведенного определения вытекают особенности коллизионных норм:
•коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает на компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон.
•коллизионная норма является нормой отсылочной, поэтому применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает.
Структура коллизионной нормы отвечает функциональному назначению коллизионного права, которое должно обеспечить выбор права, компетентного регулировать частное правоотношение, осложненное иностранным элементом.
Коллизионная норма по своей структуре состоит из двух элементов: объема и привязки. Объем - это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом. Привязка - это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению.
В теории международного частного права в зависимости от способа создания внешней коллизионной нормы их разделяют на две основные категории: национальные и унифицированные (международные)[43]. Национальные коллизионные нормы создаются в рамках национального права отдельным государством самостоятельно и применяются в одностороннем порядке. Международные (унифицированные) разрабатываются в процессе международного сотрудничества двух и более государств и находят отражение в международных договорах, конвенциях. Первую группу коллизионных предписаний мы назовем международными односторонними коллизионными предписаниями, а вторую группу - международными многосторонними[44]. В теории международного права под коллизионной обычно понимается норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему отношению. Особенности коллизионных норм теоретики международного частного права связывают, во-первых, с отсылочным характером нормы, т.е. коллизионная норма сама по себе не дает ответ на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает на компетентный для этого правоотношения правопорядок. Во-вторых, коллизионная норма, будучи отсылочной, применяется вместе только с теми материальными нормами, к которым отсылает[45]. При этом общепризнанным является представление о структуре коллизионной нормы международного права, состоящей из двух частей: объема и коллизионной привязки. Под объемом понимаются соответствующие правоотношения, к которым применяются эти нормы. Под привязкой - указание на право страны (правовую систему), подлежащее применению к данному виду отношений.
В доктрине международного частного права предлагают различные классификации коллизионных норм в основу которых положены различные критерии[46]. В зависимости от источника закрепления коллизионные нормы подразделяются на международные отсылочные и национальные (внутригосударственные). Международные отсылочные (коллизионные) нормы - нормы, созданные на основе межгосударственных соглашений. Многие из международных актов помимо прямых (материальных) норм, устанавливающих конкретные права мигрантов, обязательные для соблюдения ратифицировавшими их странами, содержат также отсылочные (коллизионные) нормы, т.е. нормы, определяющие, законодательство какого государства должно применяться к тем или иным отношениям с участием трудовых мигрантов. Отсылочные (коллизионные) нормы соглашений, в которых участвует Украина содержатся в Соглашении СНГ о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов 1994г. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Украины о трудовой деятельности граждан России и Украины, работающих за пределами границ своих государств 1993 г., Рекомендательном законодательном акте «Миграция трудовых ресурсов в странах СНГ» 1995 г., Конвенции о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей государств–участников СНГ 2008 г. (14) закреплен коллизионный принцип применения закона страны места работы (lex loci laboris). В соответствии с ними правовое положение трудящихся-мигрантов, порядок привлечения работников, квалификационные, возрастные и иные требования, налогообложение трудовых доходов, правила въезда, пребывания, перемещения и выезда, оформления трудового договора, права и обязанности работника-мигранта, порядок перевода заработанных средств, ввоза и вывоза личного имущества, присвоения статуса безработного устанавливается законодательством страной трудоустройства.
В двухсторонних международных договорах с участием Украины (Соглашение России и Украины) содержатся следующие коллизионные нормы, касающиеся трудовой деятельности мигрантов-иностранцев:
Соглашение распространяется на граждан или постоянно проживающих на территории одной из стран и осуществляющих свою трудовую деятельность на условиях найма на территории другой страны.
Возраст, с которого допускается прием на работу, правила въезда и пребывания работника, оформление с ним трудового договора определяется законодательством страны трудоустройства.
При досрочном расторжении с работником договора в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников, и невозможности его трудоустройства на работника распространяются порядок и льготы, предусмотренные законодательством страны трудоустройства для высвобождаемых работников.
Работники пользуются правами и выполняют обязанности, установленные трудовым законодательством страны трудоустройства (включая вопросы трудовых отношений, коллективных договоров, оплаты труда, режима рабочего времени и времени отдыха, охраны и условий труда и др.). Социальное обеспечение осуществляется на основании законодательства страны.
Национальные (внутригосударственные) отсылочные (коллизионные) нормы - это нормы, которые государство разрабатывает и принимает самостоятельно в пределах своей юрисдикции, исходя из собственных интересов, своего исторического, национального и культурного развития. Эти нормы содержатся во внутренних законодательных актах соответствующего государства.
К коллизионным нормам украинского законодательства, которые затрагивают вопросы регулирования труда иностранцев, можно отнести нормы закона Украины "О международном частном праве". Согласно статье 52 указанного закона к трудовым отношениям применяется право государства, в котором выполняется работа, если иное не предусмотрено законом или международным договором Украины.
При правовом регулировании трудовых отношений с иностранным элементом часто возникают конфликты законов - когда национальные законы двух или нескольких государств претендуют на регулирование одного и того же отношения.
Эти конфликты разрешаются с помощью применения коллизионных правил; коллизионная норма не решает спорный вопрос по существу, а лишь отсылает к материальным нормам того или иного национального законодательства.
Во внутренних правовых системах государств для этого используются несколько коллизионных принципов:
1. применимое право оговаривается сторонами в трудовом договоре (принцип «закона по договоренности»), и государства признают этот выбор;
2.применимым правом является законодательство государства пребывания трудящегося-мигранта, местонахождения его предприятия (принцип «закона места работы» - lex loci laboris);
3. применимым правом является национальное законодательство того предприятия, которое командировало работника за границу для выполнения трудового задания (принцип «закона страны командировавшего учреждения» - lex loci delegationis);
4. если работник не имеет обычного места работы, выполняет ее в двух и более странах, применимым правом является национальное законодательство того государства, в котором обычное местонахождение имеет работодатель (принцип «закона страны работодателя»);
5. в случае трудовых отношений в международных транспортных сообщениях применимым правом является законодательство государства регистрации транспортного средства (принцип «закона места регистрации транспортного средства», «закона флага судна»)[47]. Во внутреннем праве государств закрепляется один или несколько из этих, и/или некоторых других, коллизионных принципов. В целях унификации правоприменения коллизионных принципов используются международные конвенции, хотя в настоящее время отсутствуют универсальные договоры, которые содержали бы общепринятые коллизионные принципы в международных трудовых отношениях.
В Законе о международном частном праве Венгрии 1979 года указывается, что к трудовым правоотношениям, если законодательство не предусматривает иное, применяется закон того государства, на территории которого выполняется работа.
Этот же принцип закреплен в Европейской (Римской) конвенции 1980 года относительно права, применяемого к договорным обязательствам в ЕС[48]. Исходное положение Римской конвенции 1980 г. заключается в том, что сами стороны трудового отношения решают, какая национальная система трудового права должна применяться к отношениям, урегулированным в трудовом контракте. При этом выбор страны применимого права не лишает работника защиты через императивные нормы его национального права (даже если в контракте избрано не его национальное право). Если воля сторон в трудовом контракте не выявлена, то применяется законодательство того государства, с которым данный контракт в наибольшей степени связан (т.е. закон места работы работника, закон местонахождения работодателя и т.п. с учетом толкования этих вопросов судебными органами стран ЕС).
Коллизионные вопросы регулирования гражданско-правовых и трудовых отношений с иностранным элементом решаются и в другой конвенции ЕС - Брюссельской конвенции 1968 года о подсудности и исполнении судебных решений по гражданским делам[49]. Согласно Конвенции, стороны трудового контракта сами могут решить, суд какого государства будет рассматривать, и разрешать их возможные споры. При отсутствии такой договоренности действует правило: юрисдикцию по гражданскому и трудовому делу осуществляет суд того государства, в котором непосредственно реализуется контракт (т. е. применяется «закон места работы» государства пребывания мигранта).
Коллизионные привязки в трудовых отношениях могут указывать на право, которое может подлежать относительно конкретных трудовых отношений, формы контракта, субъектов трудового правоотношения, места выполнения работы и т д. Например: «Отношения, вытекающие из трудового договора, регулируются, — если стороны не договорятся иначе, — правом места выполнения работы работником» (§ 16 Закона Чехии о международном частном праве и процессе);
В области трудовых отношений сложились следующие основные коллизионные привязки.
Закон места работы (lex loci laboris). В соответствии с этим принципом к иностранцам применяется закон страны места работы. Он закреплен в законодательстве Австрии, Албании, Венгрии, Испании, России, Швеции и других стран. Из этого же принципа исходит Римская конвенция 1980 г. о праве, применяемом к договорным обязательствам. Под законом места работы (lex loci laboris) понимается закон страны места нахождения предприятия, где работает трудящийся. В настоящее время в законодательстве Украины тоже используют этот принцип. Так статья 8 Кодекса законов о труде Украины предусматривает, что трудовые отношения граждан Украины, работающих за ее пределами, а также трудовые отношения иностранных граждан, работающих на предприятиях, в учреждениях, организациях Украины, регулируются в соответствии с Законом Украины " О международном частном праве". В статье 8-1 КЗоТ указано, если международным договором или международным соглашением, в которых принимает участие Украина, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в законодательстве Украины о труде, то применяются правила международного договора или международного соглашения
Согласно статье 52 Закона Украины "О международном частном праве" к трудовым отношениям применяется право государства, в котором выполняется работа, если иное не предусмотрено законом или международным договором Украины.
В статье 54 Закона Украины "О международном частном праве" определено, что трудовые отношения иностранцев или лиц без гражданства, которые работают в Украине, не регулируются правом Украины в случае, если:
1) иностранцы и лица без гражданства работают в составе дипломатических представительств иностранных государств или представительств международных организаций в Украине, если иное не предусмотрено международным договором Украины;
2) иностранцы и лица без гражданства за пределами Украины заключили с иностранными работодателями - физическими или юридическими лицами трудовые договоры о выполнении работы в Украине, если иное не предусмотрено договорами или международным договором Украины.
Закон места нахождения работодателя. В соответствии с этим коллизионным принципом, если согласно трудовому договору работу следует выполнять на территории нескольких государств, к трудовому отношению применятся закон места нахождения, места жительства или места коммерческой деятельности работодателя.
Закон флага судна (lex flagi). Трудовое соглашение работника, исполняющего службу на водном или воздушном транспорте, регламентируется законом страны, где зарегистрировано транспортное средство.
Личный закон работодателя — физического или юридического лица (lex personalis или lex societalis). Например, если работники венгерского работодателя выполняют работу за границей по командировке или на более длительной зарубежной службе, ток правовому отношению следует применять венгерский закон. Данный принцип применяется также и тогда, когда место работы определить точно невозможно (например, ввиду командировок) или работа подлежит исполнению в двух или более странах.
Закон страны заключения контракта о найме (lex loci contractus). Например, по законодательству Англии и США к трудовым отношениям, заключенным в этих странах, применяется местное право.
Выбор законодательства для регламентации трудовых отношений на транспорте, например, на морском, осуществляет типичная коллизионная привязка - закон флага, на речном, воздушном - места регистрации судна, на автомобильном - личный закон перевозчика.
Вместе стороны трудового договора могут подчинить свои правоотношения избранному по письменному соглашению между собой законодательству любой из Договаривающихся Сторон. В некоторых странах мира допускается автономия воли сторон (lex voluntatis) при определении закона, который должен урегулировать трудовые отношения, но круг таких стран не является большим. К последним относятся, например, Великобритания, Канада и ФРГ. Если выбор относительно законодательства не осуществлен, применяется законодательство Договаривающейся Стороны, на территории которой есть, была работа или она должна была быть выполнена. Например, статьей 42 Договора между Украиной и Латвийской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным, трудовым и уголовным делам, ратифицированного Законом Украины от 22 ноября 1995 № 452/95-ВР предусмотрено, что по вопросам трудовых отношений стороны могут подчиняться выбранному законодательству. Если выбор относительно законодательства не осуществлен, применяется законодательство Договаривающейся Стороны, на территории которой есть, была работа или она должна была быть выполнена. В этих делах компетентен суд Договаривающейся Стороны, на территории которой местожительство имеет ответчик, а также - на территории которой местожительство имеет истец, если на этой территории находится предмет спора или имущество ответчика.
Выбор правопорядков имеют определенный предел. Как считает Довгерт А.С., большинство европейских стран не ограничивает выбор правопорядков определенных стран[50]. Такой подход об автономии воли закреплен и в статье 1 "Принцип международных коммерческих договоров" и в Конвенции ЕЭС относительно права, применяемого к договорным обязанностям. Относительно применениия принципа автономии воли в правовом регулировании международных трудовых отношений существуют различия в коллизионном законодательстве и судебной практике различных стран. В большинстве стран, в том числе в США, Великобритании, Италии, ФРГ, Канаде, Швеции, применяют принцип автономии воли, т.е. приоритетное значение предоставляется самим сторонам трудового договора. Вместе с тем решение сторон договора о выборе подходящего для них права не имеет силы, если по данному вопросу в национальном законодательстве действуют императивные нормы закона, которые расходятся с волей сторон. В ФРГ выбор права допускается и может осуществляться как сторонами, так и с помощью коллективного договора. В последнем случае область применения выборного права ограничивается в основном регулированияем отдельных трудовых отношений, подпадающих под действием данного коллективного договора. При выборе права должно учитывать п. 27 вводного закона Германского гражданского уложения (ГЦУ), включая и ее § 3, для регулирования трудовых отношений внутреннего характера преимущество может быть отдано и иностранному праву. Но императивные нормы национального права всегда имеют примат, даже если иностранное трудовое право более благоприятно для работников.
Кроме того, ст. 30 вводного закона к ГЦУ ограничивает последствия применения принципа автономии воли, как это имело бы место согласно общему праву международных договоров. Так, принцип автономии воли не должен лишить рабочего защиты, которую придает ему национальное право, поскольку именно рабочий является, как правило, тем участником договоров, который в этой защите особо нуждается.
Одни ученые выступают против применения принципа автономии воли в трудовых отношениях, поскольку публично - правовой характер этих отношений дает преимущество частному интересу. В Законе Венгрии о МЧП записано, что "закон не предоставляет сторонам трудового контракта возможность выбора права, применяемого к трудовым отношениям с иностранным элементом. Закон не признает, в отличие от многих иностранных решений, автономии воли по сторонам трудового контракта"[51]. Венгерские специалисты считают, что венгерское трудовое право построено по территориальному принципу и составляет замкнутую систему. Для трудового права здесь главная коллизионная привязка - закон места работы, а закон автономии воли запрещается использовать.
Судебная практика Великобритании, Италии, Канады, ФРГ не ограничивает свободу выбора закона сторон трудового контракта. Отсутствуют значительные ограничения и в законах о МЧП Албании[52]. В ст.20 албанского Закона предусматривается, что "правоотношения, вытекающие из трудового договора, если между договаривающимися сторонами не оговорено иное, регулируются законом страны, в которой предоставляется работа ".
Законодательство некоторых стран ограничивают применение этого принципа. Закон Австрии о МЧП[53], который разрешает любую форму выбора закона для разных контрактов, прямо предусматривается в п. 3 § 44, что для трудовых контрактов "выбор права по соглашению сторон принимается во внимание лишь в случае его ясного выражения". Аналогичная оговорка содержится в Гражданском кодексе Испании[54]. Другие ограничения выбора законов еще существуют при заключении некоторых трудовых контрактов.
Принцип автономии воли закреплен и в двусторонних соглашениях, например, пункт 1 статьи 42 договора между Украиной и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам устанавливает, что стороны, имеющие трудовые отношения, могут подчинить их избранному по соглашению между собой законодательству.
При отсутствии договоренности между сторонами трудовых отношений компетентный правопорядок определяется с помощью основных и специальных коллизионных привязок.
Если воля сторон не выявлена, то есть при отсутствии выбора права сторон трудовых договоров и трудовых отношений компетентный правопорядок определяется с помощью другой коллизионной привязки.
Закон всеобщего гражданства, общей домицилия или местонахождение сторон. - Lex patria, lex domicili. Эти привязки встречаются как в законодательстве многих стран, так и в практике тех стран, где применяемое право определяется на основе его тесной связи с контрактом. Статья 3 Соглашения между Правительством Украины и Правительством Чешской Республики о взаимном трудоустройстве граждан Украины и граждан Чешской Республики устанавливает, что трудоустройство граждан на основании контрактов между субъектами хозяйственной деятельности регулируется правовыми нормами государства, на территории которого они постоянно проживают.
В судах ФРГ в определенных случаях эта привязка по значимости выше привязки места обычного исполнения работы. Польский закон придает главное значение (после автономии воли) привязке: если место бизнеса предпринимателя и постоянное место жительства работника находятся в одной стране, то применяют закон этой страны.
Такая коллизионная привязка, как закон основного бизнеса предпринимателя имеет широкое значение. Этот принцип является основным принципом законодательства МЧП Австрии, Албании, Венгрии, Испании, Польши, Швейцарии, Аргентины и Уругвая. Он применяется в судебной практике Нидерландов, Бразилии.
Дата добавления: 2015-01-05; просмотров: 68 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |