Читайте также:
|
Основные положения о франчайзинге содержатся в гл. 53 ГК. К отношениям франчайзинга следует также применять законодательство об интеллектуальной собственности.
Элементы и содержание договора франчайзинга
Сторонамидоговора являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.
Предметом договора франчайзинга является комплекс исключительных прав или лицензионный комплекс. Предметом договора поглощаются право использования фирменного наименования правообладателя и нераскрытой информации, в том числе секретов производства, а также другие объекты интеллектуальной собственности, передача которых предусмотрена договором (товарный знак, знак обслуживания, изобретение, полезная модель, промышленный образец и др.). По смыслу п. 1 ст. 910 ГК следует, что предметом договора может быть лишь комплекс исключительных прав, но не отдельные исключительные права. В юридической литературе этот вопрос остается дискуссионным.
Форма договора франчайзинга письменная. Кроме того, договор франчайзинга подлежит регистрации в патентном органе в порядке, установленном законодательством. Так, в соответствии с постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 21.03.2009 г. № 346 постановлением Государственного комитета по науке и технологиям Республики Беларусь от 15.04.2009 г. № 6 утверждена Инструкция о порядке регистрации лицензионных договоров, договоров уступки, договоров залога прав на объекты права промышленной собственности и договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга).
В юридической литературе необходимость регистрации объясняется тем, что передача прав другому лицу ограничивает права правообладателя и подобного рода ограничения должны быть известны публике.
Содержаниедоговора франчайзинга. Правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию, а также информацию, необходимую пользователю для осуществления исключительных прав. Наличие у пользователя технической и коммерческой документации с одной стороны завершает легитимацию использования объектов интеллектуальной собственности, а с другой стороны делает возможным их фактическое использование. Имея достаточные представления об объектах интеллектуальной собственности и все необходимое для их использования, правообладатель обязан проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением исключительных прав. Правообладатель обязан выдать пользователю предусмотренные договором франчайзинга лицензии на право использования объектов интеллектуальной собственности, указанных в п. 1 ст. 910 ГК, обеспечив их оформление в установленном порядке.
Если договором франчайзинга не предусмотрено иное, то презюмируется обязанность правообладателя оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, а также контролировать качество товаров, производимых пользователем и качество работ, услуг выполняемых им по договору франчайзинга.
Пользователь обязан при осуществлении предусмотренной договором франчайзинга деятельности использовать фирменное наименование правообладателя указанным в договоре образом. Таким образом, право пользователя на использование фирменного наименования не является абсолютным и может быть ограничено договором.
Пользователь обязан обеспечивать соответствие качества товаров, работ, услуг, качеству аналогичных товаров, работ, услуг правообладателя. Надлежащее исполнение этой обязанности пользователем позволяет правообладателю сохранить товарную ценность и привлекательность объектов интеллектуальной собственности, в обратном же случае могут пострадать экономические интересы правообладателя. Поэтому франчайзинговую деятельность можно отнести к числу рисковых видов деятельности. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем или выполняемых им работ, услуг качеству аналогичных товаров, работ и услуг, продаваемых (выполняемых) непосредственно правообладателем. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.
В обязанности пользователя входит соблюдение инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как этот комплекс используется правообладателем. Пользователь обязан выполнять указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору франчайзинга исключительных прав.
К числу сопутствующих обязанностей пользователя относятся: обязанность оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар, заказывая выполнение работ, оказание услуг непосредственно у правообладателя; не разглашать полученную от правообладателя нераскрытую информацию, в том числе секреты производства (ноу-хау); выдавать оговоренное количество комплексных предпринимательских сублицензий, если такая обязанность предусмотрена договором франчайзинга; информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг на основании договора франчайзинга.
В соответствии со ст. 910² договором франчайзинга может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре франчайзинга (комплексная предпринимательская сублицензия). Предоставление пользователем в течение определенного срока ряда комплексных предпринимательских сублицензий может быть предусмотрено договором в качестве обязанности пользователя. Сублицензия обременяет пользователя ответственностью за действия вторичных пользователей, если только иное не предусмотрено договором франчайзинга.Договор комплексной предпринимательской сублицензии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор франчайзинга, на основании которого он заключался. Прекращение договора франчайзинга прекращает договор комплексной предпринимательской сублицензии.
К договору комплексной предпринимательской сублицензии применяются предусмотренные гл. 53 ГК правила о договоре франчайзинга, если иное не установлено законодательством.
Применение договора франчайзинга в сфере осуществления предпринимательской деятельности предполагает возможность ограничения прав сторон по договору франчайзинга. Ограничение прав сторон определяются договором франчайзинга посредством указания на:
- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора франчайзинга в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
- отказ пользователя от получения по договорам франчайзинга аналогичных исключительных прав у конкурентов или потенциальных конкурентов правообладателя;
- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору франчайзинга исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
Если с учетом состояния соответствующего товарного рынка и экономического положения сторон ограничения прав сторон по договору франчайзинга противоречат антимонопольному законодательству, то такие ограничения могут быть признаны судом недействительными.
Изменение и расторжение договора франчайзинга. Изменение договора франчайзинга возможно по правилам гл. 29 ГК. Изменение договора франчайзинга требует регистрации в порядке, установленном для регистрации договоров франчайзинга. Стороны договора франчайзинга вступая в отношения с третьими лицами, вправе ссылаться на изменения договора лишь с момента регистрации таких изменений.
По общему правилу при перемене сторон договор франчайзинга сохраняет силу. Переход исключительного права, входящего в комплекс исключительных прав от правообладателя к другому лицу, не является основанием для изменения или расторжения договора франчайзинга. Новый правообладатель становится стороной договора франчайзинга в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему к нему исключительному праву.
Смерть правообладателя – индивидуального предпринимателя и переход в установленном законодательством порядке его прав и обязанностей по договору франчайзинга к наследнику ведет к прекращению договора франчайзинга, если только наследник не зарегистрирован в течение шести месяцев со дня открытия наследства в установленном законодательством порядке в качестве индивидуального предпринимателя. Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей и регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются доверительным управляющим в соответствии с главой 52 ГК.
Возможность получения экономической выгоды объясняет интерес пользователя к фирменному наименованию правообладателя, поэтому приизменении правообладателем своего фирменного наименования договор франчайзинга сохраняется и действует в отношении нового фирменного наименования правообладателя лишь в случае, если пользователь не требует расторжения договора и возмещения убытков.
При продолжении действия договора франчайзинга пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения, причитающегося правообладателю, вознаграждения.
Возможно, что в течение действия договора франчайзинга истечет срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по договору либо такое право прекратится по иному основанию. В этом случае, за исключением прекращения права на фирменное наименование без замены его новым фирменным наименованием, договор франчайзинга продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором франчайзинга, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. При прекращении права на фирменное наименование без замены его новым фирменным наименованием действие договора франчайзинга прекращается.
Договор франчайзинга, заключенный на определенный срок или без указания срока, может быть расторгнут по правилам главы 29 ГК. Каждая из сторон договора франчайзинга, заключенного без указания срока, вправе в любое время полностью отказаться от исполнения договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Досрочное расторжение договора франчайзинга, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат регистрации в порядке, установленном для регистрации договоров франчайзинга.
ДОГОВОР ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА
По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей законодательству цели (п. 1 ст. 911 ГК).
Договор простого товарищества консенсуальный. Позиционируемый в качестве двустороннего договора договор простого товарищества часто бывает многосторонним, что предопределяется сущностью этого договора, когда объединение денег, иного имущества позволяет достичь максимальной экономической выгоды.
Относительно идентификации договора простого товарищества как договора возмездного в юридической литературе не сложилось единого мнения. Существует мнение, что договор простого товарищества безвозмездный, так как его участники не получают друг от друга встречного удовлетворения, а действуют сообща для достижения общей цели. Когда же договор простого товарищества представляют в качестве возмездного, ссылаются на своеобразие возмездности, что выражается в наличии вкладов участников, пользовании общим имуществом, результатами совместной деятельности. Представляется, что в последнем случае вывод о возмездности договора простого товарищества сделан не на основе принятого в доктрине критерия возмездности (кредитор и должник; встречное удовлетворение), а за счет толкования возмездности, ориентированного на нетрадиционный круг субъектов договора простого товарищества.
Договор простого товарищества основан на известном римскому гражданскому праву институте societas – товарищество. Этот процессуальный договор означал, что, например, два или несколько человек договаривались о том, чтобы вложить деньги или какое-либо иное имущество (собственность) в какое-нибудь определенное дело, которое могло относиться к какому-либо общему для них мероприятию или, например, совместной поездке.
Исторически правовая сущность договора простого товарищества остается неизменной. В соответствии с положениями Свода законов гражданских (т. X, ч. 1, изд. 1900 г., Ст. 2126, 2127) договор товарищества заключается в том, что несколько лиц соглашаются соединить свои личные и вещественные силы для достижения какой-либо цели, имеющей юридическое значение, большей частью для совершения какого-либо промышленного предприятия.
Источники правового регулирования. Основные положения о договоре простого товарищества содержатся в гл. 54 ГК. Применение данного договора в сфере осуществления предпринимательской деятельности влечет за собой применение законодательства, определяющего особенности учета и налогообложения совместной деятельности. Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 14.12.2006 г. № 161 утверждена Инструкция по бухгалтерскому учету совместной деятельности.
Элементы и содержание договора простого товарищества
Сторонами договора могут быть физические и юридические лица. Если договор простого товарищества заключается для осуществления предпринимательской деятельности, то его участниками могут быть лишь индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Само по себе заключение договора простого товарищества не ведет к созданию юридического лица и не влияет на статус участников договора, которые сохраняют свою самостоятельность. Однако целью заключения договора может быть создание юридического лица, например строительство какого-либо промышленного предприятия с последующей его регистрацией и эксплуатацией.
Предмет договора простого товарищества. В юридической литературе вопрос о предмете договора простого товарищества остается малоисследованным. В большинстве случаев считается, что предметом договора простого товарищества являются: а) результат, для достижения которого заключен договор; б) вклады, которые вносят участники договора.
Форма договора. В главе 54 ГК отсутствуют специальные положения о форме договора простого товарищества, поэтому следует руководствоваться общими положениями о форме сделок (§ 1 гл. 9 ГК). В большинстве же случаев существо договора простого товарищества предопределяет письменную форму договора.
Срок договора простого товарищества. Договор простого товарищества может быть заключен как с указанием срока, так и без указания срока его действия. Срок действия договора простого товарищества часто определяться целями, для достижения которых заключен этот договор.
Содержание договора простого товарищества. Права и обязанности товарищей в связи с участием в простом товариществе следует отличать от тех прав и обязанностей, которые следует из совершаемых сделок. В первом случае следует говорить об обязанности всех участников договора простого товарищества внести вклад в общее дело. В соответствии с п. 1 ст. 912 ГК вкладом признается все то, что вносится в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. При этом презюмируется равенство вкладов товарищей, если только иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Следует учитывать, что правило, содержащееся в п. 2 ст. 912 ГК, предполагает не только равенство вкладов товарищей по стоимости, но и необходимость денежной оценки вкладов, которая производится по соглашению между товарищами. Денежная оценка вкладов необходима для обеспечения учета совместной деятельности, реализации имущественных интересов товарищей, в том числе распределения расходов, убытков и доходов.
Каждый из товарищей несет обязанности по содержанию общего имущества, характер и содержание этих обязанностей предусматривается договором простого товарищества. Согласно п. 1 ст. 913 ГК под общим имуществом товарищей понимается внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы, Такое имущество признается общей долевой собственностью товарищей. Иное может быть установлено законодательством или договором простого товарищества или следовать из существа обязательства. В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 913 ГК внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности (на праве хозяйственного ведения, оперативного управления, по договору аренды, по договору безвозмездного пользования имуществом и т. п.), используется в интересах всех товарищей и составляет, – наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, – общее имущество товарищей.
Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия – в порядке, устанавливаемом судом (п. 3 ст. 913 ГК). Высказывается мнение, что стороны при заключении договора простого товарищества могут принять на себя дополнительные обязательства, в том числе в виде запрета для товарищей распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия других участников, так как участники простого товарищества связаны не только отношениями общей долевой собственности, но и договорными.
Согласно ст. 919 ГК кредитор участника договора простого товарищества вправе предъявить требование о выделе доли должника в общем имуществе в соответствии со статьей 258 ГК.
Общее имущество товарищей является объектом бухгалтерского учета, и ведение такого учета поручается одному из участвующих в договоре лиц. Вместе с тем, такой учет не освобождает каждого из участвующих в совместной деятельности от необходимости вести бухгалтерский учет при осуществлении собственной (предпринимательской и иной) деятельности.
Поскольку заключение договора простого товарищества само по себе не ведет к созданию юридического лица, а следовательно и образованию органов управления, то возникает необходимость обеспечить деятельность простого товарищества иным образом. Поскольку суть простого товарищества в осуществлении совместной деятельности, то и каждый из товарищей обязан участвовать в осуществлении совместной деятельности.
Общие дела товарищества ведутся различным образом. Это может быть: а) ведение общих дел каждым товарищем от имени всех товарищей; б) ведение общих дел отдельными участниками; в) ведение общих дел совместно всеми участниками договора простого товарищества. Совместное ведение дел для совершения каждой сделки требует согласия всех товарищей.
В ходе осуществления совместной деятельности может возникать и возникает необходимость принятия решений, касающихся общих дел товарищей. Такие решения принимаются товарищами по их общему согласию.
В соответствии с п. 2 ст. 914 ГК в отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором товарищества, совершенным в письменной форме. Вместе с тем, практика осуществления совместной деятельности субъектов предпринимательства идет по пути безусловной выдачи доверенности на совершение сделки от имени всех товарищей. Известны случаи, когда права товарища на совершение сделки устанавливаются протоколом общего собрания товарищей. Однако такой протокол не заменяет доверенности или договора простого товарищества, совершенного в письменной форме.
В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав по ведению общих дел товарища, совершившего сделку, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или заведомо должно было знать о наличии таких ограничений (п. 3 ст. 914 ГК).
Характер отношений участников совместной деятельности таков, что действия каждого из них затрагивают или могут затрагивать интересы остальных участников. Согласно п. 4 ст. 914 ГК товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.
Независимо от того, уполномочен ли товарищ вести общие дела, каждый товарищ имеет право знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей ничтожны.
Если соглашением товарищей не определено иное, то каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. При этом, соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.
Каждый из товарищей имеет право на получение части прибыли, полученной товарищами в результате их совместной деятельности. Если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей полученная ими прибыль распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.
Дата добавления: 2015-01-30; просмотров: 35 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |