Читайте также:
|
Реализационные договоры:
· поставка
· оптовая купля-продажа
· контрактация
Договор оптовой купли-продажи выделяется именно в теории коммерческого права (посмотреть по учебнику).
Учитывать те правила, которые действуют в розничной торговли.
Посреднические договоры (комиссия/агентский/поручение):
Ст. 971, 990, 1005.
Договор поручения:
Стороны - поверенный/доверитель.
Но когда договор поручения используется в коммерческом обороте – соединяются коммерческое представительство и поручительство в чистом виде. Поэтому могут не использоваться термины поверенный и доверитель.
На основе этого договора совершается торговые сделки. Они могут совершаться агентом, брокером. Элементы договора поручения могут использоваться и в системе дистрибуции.
Договор возмездного оказания услуг + правила о коммерческом представительстве.
Договор комиссии:
С помощью этого договора осуществляются торговые операции, в которых отчуждается/приобретается имущество, которое не принадлежит комиссионерам.
Стороны – комитент/комиссионер.
Применяется как в оптовой, так и в розничной торговли.
Внешнеторговая комиссия оформляется в виде договора консигнации.
Агентский договор:
Появляется в 1996 г.
Не был известен ни дореволюционному, ни советскому праву. Отношения были широко распространены в системе общего права. Агентский договор пришел к нам из англо-американской системы права
Конструкция агентского договора в РФ преследует цель оформления отношений, в которых посредник (представитель) осуществляет действия в чужих интересах (сделки, оказание услуги, функции по проведению рекламной компании, маркетинговых мероприятий и др. – то что обычные посредники не берут на себя).
Агентский договор объединяет возможности договора поручения и договора комиссии. Но это не смешанный договор. В отношении него субсидиарно применяются нормы, регулирующие поручение и комиссию.
Агентирование по ГК принципиально отличается от агентирования, которое существует за рубежом.
В 1991 г. МТП был принят документ - Типовой коммерческий агентский контракт. Он регулирует различные формы представительства, в том числе агентирование. Торговый агент по этому документу вообще не может совершать сделки. Он только подыскивает покупателя и согласовывает возможные условия сделки. Сделка заключается самим принципалом непосредственно с другим лицом.
Т.е. у нас агентский договор имеет более широкую сферу применения (включается совершение сделок).
Общие черты 3 договоров:
1) относятся к группе посреднических договоров с точки зрения классификации коммерческого права и к договорам по возмездному оказанию услуг с точки зрения ГП
2) одинаковый субъектный состав: юридические лица + ИП
3) одна из сторон всегда совершает действия в интересах и за счет другой стороны (нет собственного интереса, кроме получения прибыли)
4) всегда носят возмездный и консенсуальный характер
5) могут быть заключены как на определенный срок, так и без указания срока:
Агентский договор в принципе рассчитан на длящиеся отношения.
6) предусматривается право поверенного/комиссионера/агента удерживать находящиеся у них вещи, которые подлежат передаче принципалу/комитенту/доверителю либо лицам, указанным им в обеспечении своих требований по договору
7) возможность отступления от указания представляемого лица (стороны, в чьих интересах совершается сделка), если это отвечает интересам этого лица:
При этом в договоре поручения такая возможность должна быть обязательно предусмотрена в договоре.
Комиссионер вправе отступить от указаний независимо от наличия такого права в договоре.
В агентском договоре все зависит от того, на основе какой конструкции действует агент. Если в качестве коммерческого представителя – должно быть предусмотрено договором. Если на основе договора комиссии – аналогично договору комиссии.
Агент также может совершать фактические действия. Возможность отступления от фактических действий должна быть также предусмотрена в договоре.
8) возможность передачи полномочий другому лицу (но по разным основаниям):
По договору поручения это делается на основании общих правил о передоверии.
По агентскому договору и по договору комиссии – на основе субагентского договора и договора субкомиссии соответственно. = система генеральных договоров
Субагентский договор и субкомиссия допускаются, если передача таких полномочий не запрещена основным договором. При этом ответственным все равно остается комиссионер/агент.
Основные различия между 3 договорами:
1) предмет договора:
· поручение – совершение любых юридических действий.
· комиссия – только совершение сделок
· агентский договор – совершение сделок, юридических действий и фактических действий
2) от чьего имени действует:
· поверенный - лицо всегда действует от имени доверителя
· комиссионер - всегда от своего имени
· агент – от своего имени/от имени принципала
3) у кого возникают права и обязанности:
· поручение и агентский договор – у доверителя
· комиссия – у комиссионера
4) оформление отношений сторон:
· Поручение – классическая форма представительства. Есть 2 стороны отношений: внутренняя сторона (отношения представителя с представляемым) и внешняя (отношений представителя с третьим лицом). Соответственно эти виды отношений оформляют 2 разных документа: сам договор поручения и доверенность соответственно.
· Комиссия и агентский договор – достаточно заключения договора, по общему правилу.
Специальные правила:
1. Ответственность комиссионера (или агента) перед комитентом за действия третьих лиц:
Комиссионер реализует товар, принадлежащий комитенту. Покупатель приобрел этот товар и не заплатил за него. Комиссионер отвечает за это перед комитентом или нет?
По общему правилу – не отвечает.
2 исключения:
1) комиссионер берет на себя ручательство (условие делькредере):
Комиссионер принимает на себя риск поступления имущества/платежа. Согласие на условие делькредере обязательно включается в договор. Размер получаемого вознаграждения обычно выше, чем при обычной комиссии, в силу дополнительной ответственности комиссионера.
2) комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица:
Комиссионер может настаивать на том, чтобы в договоре были приведены хотя бы какие-то критерии необходимой осмотрительности, т.к. это в его интересах. Понятие не толкуется никакими нормами.
В любом случае, если третье лицо не исполнило сделку, то комиссионер обязан совершить ряд действий:
· немедленно уведомить об этом комитента
· собрать все необходимые доказательства
· по требованию комитента уступить ему право требования по данной сделке, включая взыскание штрафных санкций
Цессия возможна по соглашению сторон либо в силу закона (общее правило). В этом случае достаточно волеизъявления только комитента. Также по общему правилу не требуется согласие должника на цессию, если иное не предусмотрено договором. При заключении договора комиссии цессия допускается независимо от включения такого условия в договор.
2. Возможные ограничения действий сторон в отношении других лиц, преследующих аналогичные интересы, и ограничение действий сторон договора:
Договор комиссии может быть заключен:
1) с указанием территории его исполнения или без такого указания
2) с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам права совершать в отношении него сделки:
Т.е. комитент в договоре ограничивает свое право на заключение аналогичных договоров.
3) с условием относительно ассортимента товаров, которые являются предметом договора комиссии:
Агентский договор:
Условие о том, что агент действует только на определенной территории или принципал реализует товар через агента только на определенной территории.
Соглашения между принципалом и агентом с точки зрения монопольного законодательства считаются вертикальными. Поэтому в отношении них устанавливается контроль. Соответственно такого рода ограничения должны соответствовать нормам законодательства о защите конкуренции.
Не может ограничиваться круг третьих лиц – контрагентов по сделкам. Иначе получится, что определенная категория лиц исключается из числа потребителей товара, предоставляемого с помощью агента. Такие ограничения запрещены законом – такое условие договора будет признано ничтожным.
Критерии выбора договорной конструкции:
1) задачи
2) возможные издержки
Первая ситуация:
Для производителя не важен объем продаж, ему безразлична цена, ему все равно, где будут продавать товары. Но он напрямую не может выйти на потребителя, т.к. 1) он выходит с новым товаром на рынок и не знает, насколько товар будет пользоваться спросом; 2)это непрофильное производство; 3)сырьевые товары в условиях ограниченных ресурсов.
Используется договор купли-продажи.
Вторая ситуация:
Для производителя важно планирование сбыта, т.к. речь идет о долгосрочных отношениях. По договору производитель должен сначала произвести товар, а потом продать. Но ему не важны: конечная розничная цена, форматной розничной торговой организации. Важен только план производства и план сбыта.
Используется договор поставки. Он предусматривает период поставки и т.д.
Третья ситуация:
Производитель инвестирует значительные средства в производство товаров. Ему важно формирование бренда. Необходимо наличие маркетинговой стратегии. Особый товар, на который регистрируется торговая марка. Для производителя помимо обычных задач, важно увеличить объем продаж, ему важен формат розничной торговли, выкладка, ассортимент и розничная цена.
Используется дистрибьюторский или дилерский договор.
Четвертая ситуация:
Один предприниматель генерирует идею, создает успешную модель ведения бизнеса, инвестирует также в маркетинговую стратегию. Другой предприниматель не хочет начинать с нуля, но готов платить и использовать чужой опыт.
Важны: формат розничной точки, выкладка, ассортимент, розничная цена.
Используется договор франчайзинга (коммерческая концессия).
Выбор договорной конструкции во многом зависит от выбора канала сбыта.
Квалифицирующие признаки договора поставки:
1) субъектный состав: всегда предприниматели
2) цель приобретения товара: всегда профессиональная цель, не для личного/семейного пользования
3) всегда длящиеся отношения + исполнение договора по частям
Квалифицирующие признаки контрактации:
1) субъектный состав: всегда изготовитель (тот кто вырастил данную продукцию) + всегда коммерческая организация/предприниматель
2) объект – с/х продукция, которая произведена или выращена в хозяйстве
3) цель – последующая переработка или продажа
+
· ответственность только при наличии вины
· вторая сторона обязана оказывать содействие первой стороне
МИНИСТЕРСТВО КУЛЬТУРЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ФГБОУ ВПО «ХАБАРОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ИНСТИТУТ
ИСКУССТВ И КУЛЬТУРЫ»
Дата добавления: 2014-11-24; просмотров: 172 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |