Читайте также:
|
|
Разрешая дела, суды применяют в соответствии с ФЗ и международными договорами РФ нормы права иностранных государств (ст. 10 ГПК РСФСР; ст. 11 АПК РФ). ФЗ и международные договоры РФ определяют основания и условия применения иностранного права к частноправовым отношениям с иностранным элементом.
Суд не обязан изначально знать содержание иностранного права, к которому отсылает отечественная коллизионная норма. Но если коллизионный вопрос решен и применению подлежит иностранное право, то суд должен определить содержание его предписаний. Именно суду, а не сторонам, ссылающимся на нормы иностранного права в обоснование своих требований или возражений, вменяется в обязанность установить их содержание. Следовательно, суд устанавливает содержание норм иностранного права по своей инициативе и в силу обязанности, возложенной на него законом (ex officio).
Механизм этого процесса — дипломатический порядок, официальные запросы через Министерство юстиции, непосредственные сношения судов разных государств друг с другом и иными компетентными органами.
Установление содержания иностранного права имеет своей целью не выявление фактического обстоятельства, имеющего значение для рассмотрения дела, а определение нормативно-правовой основы принимаемого решения, как этого требует федеральный закон или международный договор РФ. Иными словами, в российском суде иностранное право рассматривается как правовая категория, а не как обстоятельство, подлежащее доказыванию наряду с другими обстоятельствами, имеющими значение для рассмотрения дела.
Процесс регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом состоит из двух стадий.
Первая стадия — это решение коллизионного вопроса и выбор применимого права на основе предписаний коллизионной нормы права страны суда.
Вторая стадия представляет собой непосредственное применение избранного права.
Если компетентным признано иностранное право, неизбежно возникновение специфических проблем — определение общих понятий права другого государства, установление его содержания, особенностей толкования и применения иностранного закона. Общее положение — суд обязан установить содержание иностранного права ex officio (по должности) в целях определения нормативно-правовой основы будущего судебного решения.
Содержание норм иностранного права устанавливается не только судами общей юрисдикции, арбитражными судами, третейскими судами, но и иными органами, управомоченными применять иностранное право. В Семейном кодексе РФ речь идет об установлении содержания норм иностранного права судом или органами записи актов гражданского состояния и другими органами (ст. 166). Применение иностранного права нотариатом предусматривается в ст. 104 Основ законодательства РФ о нотариате.
Первоочередным является требование применять иностранное право таким образом, как оно применяется “у себя на Родине”. Орган, применяющий нормы иностранного права, устанавливает их содержание в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве (в ст. 12 АПК РФ доктрина не упоминается, но представляется, что имеющаяся в этой статье отсылка к толкованию и практике применения иностранных правовых норм охватывает и это важное для правильного их понимания начало).
Европейская конвенция относительно информации об иностранном законодательстве 1968 г. устанавливает процедуру и механизм, предназначенные облегчить судам доступ к информации об иностранном праве. Государства-участники обязаны создать при министерствах юстиции специальные отделы либо самостоятельные ведомства, занимающиеся сбором информации об иностранном и национальном праве; отвечающие на запросы соответствующих иностранных и национальных органов о содержании национального и иностранного права; направляющие запросы в компетентные органы иностранных государств о содержании права данных государств. Для этих целей в России создан специальный Научно-исследовательский центр правовой информации при Министерстве юстиции РФ.
В целях установления содержания норм иностранного права суды и иные применяющие его органы вправе обращаться за содействием и разъяснением в Министерство юстиции РФ и другие компетентные органы или учреждения в Российской Федерации и за границей либо привлекать экспертов.
Законодатель разрешает лицам, участвующим в деле представлять документы, подтверждающие содержание соответствующих норм иностранного права. В Семейном кодексе РФ предусмотрено также, что заинтересованные лица могут иным образом содействовать суду или органам записи гражданского состояния и другим органам в установлении содержания норм иностранного семейного права.
В тех случаях, когда содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, не установлено, подлежат применению нормы права Российской Федерации.
Каковы последствия нарушения или неправильного применения норм иностранного права, подлежащего применению в соответствии с законом или международными договорами РФ?
В этих случаях нарушение или неправильное применение норм иностранного права может рассматриваться как основание к отмене решения в кассационном порядке (ст. 306 и 307 ГПК РСФСР). В силу положений ГПК нормы материального права считаются нарушенными или неправильно примененными:
1) если суд не применил закона, подлежащего применению;
2) если суд применил закон, не подлежащий применению;
3) если суд неправильно истолковал закон.
Договоры о правовой помощи содержат обязательства Сторон осуществлять обмен информацией по правовым вопросам. Так, Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. закрепила договоренность о предоставлении центральными учреждениями юстиции Сторон друг другу сведений о действующем или действовавшем на их территориях внутреннем законодательстве и о практике его применения учреждениями юстиции. В двусторонних договорах о правовой помощи между Российской Федерацией и Азербайджанской Республикой, Республикой Кыргызстан, Латвийской Республикой, Литовской республикой, Республикой Молдова, Эстонской Республикой предоставляющими сведения о действующем или действовавшем в этих государствах законодательстве и о вопросах его применения учреждениями юстиции названы министерства юстиции и прокуратуры.
По Соглашению о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, 1992 г., высшие судебные органы и министерства юстиции государств — участников Соглашения предоставляют друг другу сведения о действующем или
Случаи ограничения применения норм иностранного права (оговорка о публичном порядке, применение императивных норм в международном частном праве, отсутствие взаимности в применении права)
Один из основных принципов международного частного права — применение норм иностранного права не должно нарушать основ местного правопорядка. Национальное право, допуская применение права других государств на своей территории, устанавливает порядок и пределы его применения. В этих целях в МЧП выработан особый институт — оговорка о публичном порядке, содержащаяся в праве всех государств и представляющая собой общепризнанное понятие.
В самом общем виде оговорку о публичном порядке можно определить следующим образом: избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право не применяется и субъективные права, возникшие на его основе, не признаются, если такое применение или такое признание противоречат публичному порядку данного государства.
Вообще оговорка о публичном порядке присутствует в законодательстве всех государств, при этом все законодатели по-разному определяют это понятие, используя достаточно схожие формулировки: основы правопорядка (Турция, Швейцария), основные принципы правопорядка (Польша), основные принципы германского права (ФРГ), публичные интересы КНР (Китай). В практике и законодательстве США используется понятие «международный публичный порядок».
Ни в одном законодательном акте не содержится определения категории «публичный порядок». В доктрине постоянно подчеркивается неопределенность и даже неопределимость (ФРГ) данного понятия. Современная юриспруденция постоянно предпринимает попытки определить категорию «публичный порядок» путем перечисления норм, имеющих сверхимперативный характер в национальном праве и составляющих основу его правопорядка:
1. Основополагающие, фундаментальные принципы национального публичного права (прежде всего конституционного, уголовного и административного).
2. Общепризнанные принципы морали и справедливости, на которые опирается национальный правопорядок; национальное самосознание общества.
3. Законные права и интересы физических и юридических лиц, общества и государства, защита которых — основная задача правовой системы каждой страны.
4. Общепризнанные принципы и нормы международного права (включая международно-правовые стандарты защиты прав человека), являющиеся частью правовых систем большинства государств и имеющие примат перед действием национального права.
Перечень категорий, составляющих понятие «публичный порядок», разработан в доктрине, но не в законодательстве. Таким образом, оговорка о публичном порядке является достаточно «каучуковой» категорией и фактически может быть использована для отказа в применении иностранного права, даже если последствия его применения никак не противоречат основам национального правопорядка.
Мировой практике известны два вида оговорки о публичном порядке: позитивная и негативная. Позитивная оговорка сложилась во Франции, где ее понимают как определенную совокупность норм французского права, в которых заинтересован «публичный порядок и добрые нравы» (ст. 6 ГК Франции) и которые устраняют применение норм иностранного права (такая же формулировка закреплена в ст. 24 ГК Алжира). Исходя из французской практики сложилась общая концепция позитивной оговорки о публичном порядке как некоторой совокупности внутренних норм права, которые в силу особой, принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву. Отсюда название «позитивная»: она исходит из того, что какие-то принципы и нормы национального права имеют особое, позитивное значение для государства.
Негативная оговорка в отличие от позитивной исходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, так как оно или его отдельные нормы несовместимы с публичным порядком этого государства. Негативная форма оговорки преобладает в международном частном праве, она закреплена в законах многих государств.
В российском законодательстве применяется и негативный вариант, и позитивный вариант оговорки о публичном порядке. В различных законодательных актах используется достаточно похожая терминология: основы правопорядка (публичный порядок) РФ (ст. 1193 ГК РФ, ст. 167 СК РФ), публичный порядок РФ (ст. 244 АПК РФ), суверенитет, безопасность и публичный порядок РФ (ст. 412 ГПК РФ).
Национальному публичному порядку могут противоречить не само иностранное право в целом (как целостная правовая система), а только последствия применения его норм.
В отличие от обычных императивных норм иное действие в современном международном частном праве оказывают так называемые сверхимперативные нормы.
Нормы, относящиеся к категории с верхимперативных, подлежат применению к правоотношению независимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон.
В российском праве положение о применении императивных норм (оговорка о публичном порядке в позитивном варианте) закреплено в п. 1 ст. 1192 ГК РФ: определенные императивные нормы российского права применяются всегда, независимо от решения коллизионного вопроса. Законодатель попытался определить круг таких норм: императивные нормы, в которых непосредственно указана обязательность их применения (п. 2 ст. 1209 ГК); нормы, имеющие особое значение для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота. Формулировка ст. 1192 порождает расширительное толкование закрепленных в ней положений — практически любая императивная норма российского права может быть объявлена имеющей особое значение.
Необходимо установить пределы применения ст. 1192 ГК РФ — какие конкретно императивные нормы имеет в виду российский законодатель. Представляется, что речь идет именно об императивных нормах гражданского законодательства (в первую очередь), семейного и трудового права, публичных нормах с частноправовым эффектом.
Дата добавления: 2014-12-20; просмотров: 141 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |