Главная страница | Контакты | Случайная страница Автомобили Астрономия Биология География Дом и сад Другие языки Другое Информатика История Культура Литература Логика Математика Медицина Металлургия Механика Образование Охрана труда Педагогика Политика Право Психология Религия Риторика Социология Спорт Строительство Технология Туризм Физика Философия Финансы Химия Черчение Экология Экономика Электроника

Установление содержания норм иностранного права и порядок его применения

Разрешая дела, суды применяют в соответствии с ФЗ и международными договорами РФ нормы права иностранных государств (ст. 10 ГПК РСФСР; ст. 11 АПК РФ). ФЗ и международные договоры РФ определяют основания и условия применения иностранного права к частноправовым отношениям с иностранным элементом.

Суд не обязан изначально знать содержание иностранного права, к которому отсылает отечественная коллизионная норма. Но если коллизионный вопрос решен и применению подлежит иностранное право, то суд должен определить содержание его предписаний. Именно суду, а не сторонам, ссылающимся на нормы иностранного права в обоснование своих требований или возражений, вменяется в обязанность установить их содержание. Следовательно, суд устанавливает содержание норм иностранного права по своей инициативе и в силу обязанности, возложенной на него законом (ex officio).

Механизм этого процесса — дипломатический порядок, официальные запросы через Министерство юстиции, непосредственные сношения судов разных государств друг с другом и иными компетентными органами.

Установление содержания иностранного права имеет своей целью не выявление фактического обстоятельства, имеющего значение для рассмотрения дела, а определение нормативно-правовой основы принимаемого решения, как этого требует федеральный закон или международный договор РФ. Иными словами, в российском суде иностранное право рассматривается как правовая категория, а не как обстоятельство, подлежащее доказыванию наряду с другими обстоятельствами, имеющими значение для рассмотрения дела.

Процесс регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом состоит из двух стадий.

Первая стадия — это решение коллизионного вопроса и выбор применимого права на основе предписаний коллизионной нормы права страны суда.

Вторая стадия представляет собой непосредственное применение избранного права.

Если компетентным признано иностранное право, неизбежно возникновение специфических проблем — определение общих понятий права другого государства, установление его содержания, особенностей толкования и применения иностранного закона. Общее положение — суд обязан установить содержание иностранного права ex officio (по должности) в целях определения нормативно-правовой основы будущего судебного решения.

Содержание норм иностранного права устанавливается не только судами общей юрисдикции, арбитражными судами, третейскими судами, но и иными органами, управомоченными применять иностранное право. В Семейном кодексе РФ речь идет об установлении содержания норм иностранного права судом или органами записи актов гражданского состояния и другими органами (ст. 166). Применение иностранного права нотариатом предусматривается в ст. 104 Основ законодательства РФ о нотариате.

Первоочередным является требование применять иностранное право таким образом, как оно применяется “у себя на Родине”. Орган, применяющий нормы иностранного права, устанавливает их содержание в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве (в ст. 12 АПК РФ доктрина не упоминается, но представляется, что имеющаяся в этой статье отсылка к толкованию и практике применения иностранных правовых норм охватывает и это важное для правильного их понимания начало).

Европейская конвенция относительно информации об иностранном законодательстве 1968 г. устанавливает процедуру и механизм, предназначенные облегчить судам доступ к информации об иностранном праве. Государства-участники обязаны создать при министерствах юстиции специальные отделы либо самостоятельные ведомства, занимающиеся сбором информации об иностранном и национальном праве; отвечающие на запросы соответствующих иностранных и национальных органов о содержании национального и иностранного права; направляющие запросы в компетентные органы иностранных государств о содержании права данных государств. Для этих целей в России создан специальный Научно-исследовательский центр правовой информации при Министерстве юстиции РФ.

В целях установления содержания норм иностранного права суды и иные применяющие его органы вправе обращаться за содействием и разъяснением в Министерство юстиции РФ и другие компетентные органы или учреждения в Российской Федерации и за границей либо привлекать экспертов.

Законодатель разрешает лицам, участвующим в деле представлять документы, подтверждающие содержание соответствующих норм иностранного права. В Семейном кодексе РФ предусмотрено также, что заинтересованные лица могут иным образом содействовать суду или органам записи гражданского состояния и другим органам в установлении содержания норм иностранного семейного права.

В тех случаях, когда содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, не установлено, подлежат применению нормы права Российской Федерации.

Каковы последствия нарушения или неправильного применения норм иностранного права, подлежащего применению в соответствии с законом или международными договорами РФ?

В этих случаях нарушение или неправильное применение норм иностранного права может рассматриваться как основание к отмене решения в кассационном порядке (ст. 306 и 307 ГПК РСФСР). В силу положений ГПК нормы материального права считаются нарушенными или неправильно примененными:

1) если суд не применил закона, подлежащего применению;

2) если суд применил закон, не подлежащий применению;

3) если суд неправильно истолковал закон.

Договоры о правовой помощи содержат обязательства Сторон осуществлять обмен информацией по правовым вопросам. Так, Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. закрепила договоренность о предоставлении центральными учреждениями юстиции Сторон друг другу сведений о действующем или действовавшем на их территориях внутреннем законодательстве и о практике его применения учреждениями юстиции. В двусторонних договорах о правовой помощи между Российской Федерацией и Азербайджанской Республикой, Республикой Кыргызстан, Латвийской Республикой, Литовской республикой, Республикой Молдова, Эстонской Республикой предоставляющими сведения о действующем или действовавшем в этих государствах законодательстве и о вопросах его применения учреждениями юстиции названы министерства юстиции и прокуратуры.

По Соглашению о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, 1992 г., высшие судебные органы и министерства юстиции государств — участников Соглашения предоставляют друг другу сведения о действующем или

Случаи ограничения применения норм иностранного права (оговорка о публичном порядке, применение императивных норм в международном частном праве, отсутствие взаимности в применении права)

Один из основных принципов международного частного пра­ва — применение норм иностранного права не должно нарушать ос­нов местного правопорядка. Национальное право, допуская приме­нение права других государств на своей территории, устанавливает порядок и пределы его применения. В этих целях в МЧП выработан особый институт — оговорка о публичном порядке, содержащаяся в праве всех государств и представляющая собой общепризнанное понятие.

В самом общем виде оговорку о публичном порядке можно определить следующим образом: избранное на основе отечествен­ной коллизионной нормы иностранное право не применяется и субъективные права, возникшие на его основе, не признаются, если такое применение или такое признание противоречат публичному порядку данного государства.

Вообще оговорка о публичном порядке присутствует в законода­тельстве всех государств, при этом все законодатели по-разному определяют это понятие, используя достаточно схожие формулировки: основы правопорядка (Турция, Швейцария), основные принципы правопорядка (Польша), основные принципы германского права (ФРГ), публичные интересы КНР (Китай). В практике и законода­тельстве США используется понятие «международный публичный порядок».

Ни в одном законодательном акте не содержится определения категории «публичный порядок». В доктрине постоянно подчерки­вается неопределенность и даже неопределимость (ФРГ) данного понятия. Современная юриспруденция постоянно предпринимает попытки определить категорию «публичный порядок» путем перечисления норм, имеющих сверхимперативный характер в нацио­нальном праве и составляющих основу его правопорядка:

1. Основополагающие, фундаментальные принципы националь­ного публичного права (прежде всего конституционного, уголовно­го и административного).

2. Общепризнанные принципы морали и справедливости, на ко­торые опирается национальный правопорядок; национальное само­сознание общества.

3. Законные права и интересы физических и юридических лиц, общества и государства, защита которых — основная задача право­вой системы каждой страны.

4. Общепризнанные принципы и нормы международного права (включая международно-правовые стандарты защиты прав челове­ка), являющиеся частью правовых систем большинства государств и имеющие примат перед действием национального права.

Перечень категорий, составляющих понятие «публичный по­рядок», разработан в доктрине, но не в законодательстве. Таким об­разом, оговорка о публичном порядке является достаточно «каучу­ковой» категорией и фактически может быть использована для отказа в применении иностранного права, даже если последствия его применения никак не противоречат основам национального пра­вопорядка.

Мировой практике известны два вида оговорки о публичном порядке: позитивная и негативная. Позитивная оговорка сложи­лась во Франции, где ее понимают как определенную совокуп­ность норм французского права, в которых заинтересован «пуб­личный порядок и добрые нравы» (ст. 6 ГК Франции) и которые устраняют применение норм иностранного права (такая же фор­мулировка закреплена в ст. 24 ГК Алжира). Исходя из француз­ской практики сложилась общая концепция позитивной оговорки о публичном порядке как некоторой совокупности внутренних норм права, которые в силу особой, принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всег­да, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к ино­странному праву. Отсюда название «позитивная»: она исходит из того, что какие-то принципы и нормы национального права име­ют особое, позитивное значение для государства.

Негативная оговорка в отличие от позитивной исходит из со­держания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, так как оно или его отдельные нормы несо­вместимы с публичным порядком этого государства. Негативная форма оговорки преобладает в международном частном праве, она закреплена в законах многих государств.

В российском законодательстве применяется и негативный вари­ант, и позитивный вариант оговорки о публичном порядке. В различных законодательных актах используется достаточно похожая терминология: основы пра­вопорядка (публичный порядок) РФ (ст. 1193 ГК РФ, ст. 167 СК РФ), публичный порядок РФ (ст. 244 АПК РФ), суверенитет, безопасность и публичный порядок РФ (ст. 412 ГПК РФ).

Национальному публичному порядку могут противоре­чить не само иностранное право в целом (как целостная правовая система), а только последствия применения его норм.

В отличие от обычных императивных норм иное действие в современном международном частном праве оказывают так называемые сверхимперативные нормы.

Нормы, относящиеся к категории с верхимперативных, подлежат применению к правоотношению независимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон.

В российском праве положение о применении императивных норм (оговорка о публичном порядке в позитивном варианте) закреплено в п. 1 ст. 1192 ГК РФ: определенные императивные нормы российского права применяются всегда, независимо от решения коллизионного во­проса. Законодатель попытался определить круг таких норм: импера­тивные нормы, в которых непосредственно указана обязательность их применения (п. 2 ст. 1209 ГК); нормы, имеющие особое значение для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников граж­данского оборота. Формулировка ст. 1192 порождает расширительное толкование закрепленных в ней положений — практически любая им­перативная норма российского права может быть объявлена имеющей особое значение.

Необходимо установить пределы применения ст. 1192 ГК РФ — ка­кие конкретно императивные нормы имеет в виду российский законода­тель. Представляется, что речь идет именно об императивных нормах гражданского законодательства (в первую очередь), семейного и тру­дового права, публичных нормах с частноправовым эффектом.