Читайте также:
|
845 статья ГК РФ – определение банковского счёта.
По этому договору банк обязуется принимать и зачислять денежные средства со счёта, проведение других операция по счёту…
Характеристика этого договора:
Консенсуальный, заключён с момента достижения согласия по существенным условия.
Этот договор двусторонне обязывающий.
Непонятно, возмездный он или нет. Этот вопрос решается в зависимости от того, как вы на этот договор посмотрите. С одной стороны – договор оказания услуг (банк открывает счёт, обслуживает его…), в этой связи возмездность выражается в том, должен ли клиент что-то уплатить вам за эту услугу. По общему правилу, исходя из статьи какой-то (851 ГК РФ) при таком подходе договор этот безвозмездный. То есть клиент по общему правилу банку за эти услуги не платит, если иное не будет указано в договоре.
С другой стороне, клиент отдаёт деньги банку, банк ими пользуется и по первому требованию должен вернуть. С этой точки зрения, это заёмные правоотношения.
Поэтому по общему правилу банк обязан платить за пользование денежными средствами клиента. Это по общему правилу и исходя из Кодекса, а вообще обычно банки в договоре указывают, что они не платят, а вот клиенты – за обслуживание.
Вопрос: может ли этот договор может считаться публичным? Однозначно – нет, не может. Почему этот вопрос возник? Он связан с особенностями заключения данного договора.
Есть 846 статья ГК РФ, которая говорит о порядке заключения договора банковского счёта.
Закон говорит всего два случая, когда банк может отказать в открытии счёта клиенту:
1) Нет лицензии на ведение таких счетов;
2) Если нет объективной возможности открыть этот счёт, исполнить.
Публичный ли – ибо обязательно заключать.
Для публичного договора две черты характерны: обязанность заключать с любым и каждым (кроме случая, когда он не может его исполнить). Эта первая черта полностью совпадает. Но есть и вторая особенность – публичные договоры типовые, на одних и тех же условиях.
В Кодексе про договор банковского счёта указывается, что надо согласовать условия. Следовательно, всё же это не публичный договор.
Постановление Пленума «О некоторых вопросах, связанных с банковским счётом». Там написано, что договор заключается на условия, согласованных со сторонами. Соответственно, если условия не согласованы – то и не заключается договор. И поэтому понуждать банк к заключению договора нельзя.
Но есть нюанс – банк чаще всего предоставляет договор присоединения, банк разрабатывает некие стандартные формы, формуляры. В случае, если такой банк такие формуляры разработал – он не может отказать в заключении договора.
Банк в открытии счёта по объявленным самим банкам условиям отказать в заключении не может. Во всех остальных случаях, когда условия согласуются – тогда и понуждать нельзя.
Отсюда договор не является публичным, но часто (хотя и далеко не всегда) выражается в договоре присоединения.
Для заключения этого договора недостаточно просто получить текст договора и подписать его. Для заключения клиенту необходимо выполнить ряд условий.
Законодательством предусмотрен комплект документов, который клиентом должен быть представлен в банк для того, чтобы можно было заключить договор.
Плюс есть требования специального законодательства, связанного с легализацией (отмыванием) доходов – в этом случае тоже могут отказать.
Перечень документов будет зависеть от ряда условий, он разрабатывается на основании инструкции ЦБ РФ каждым банком.
Есть Инструкция ЦБ РФ от 14 сентября 2006 года №28-И. Её нужно будет найти и прочитать – она небольшая и несложная. В ней предусмотрены некие виды банковских счетов (основные).
Во-первых, это расчётный счёт. Открывается юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям для расчётам в связи с осуществляемой ими предпринимательской деятельности. Наиболее широкий по кругу операций – с ним практически все операции осуществляются.
Кроме того, есть такой вид, как текущий счёт. Эти счета открываются гражданам – обычно, не предпринимателям. По ним несколько ограничен круг операций, нежели чем по расчётным.
Имеются корреспондентские счета. Это когда один банк открывает в другом банке свой счёт. Причём все банки обязательно должны иметь свой корсчёт в Центробанке.
Банки имеют филиальную сеть. Поэтому для него может быть открыт корреспондентский субсчёт, открытый в другом банке. Это не счёт филиала, так как филиал – не субъект права. Стороной договора субсчёта будет являться сам банк, просто он будет использоваться для филиала.
Есть бюджетный счёт – для расчётов в бюджетной системе.
Имеются депозитные счета. Они открываются судами, судебными приставами, нотариусами… Если кредитор не принимает деньги то в этот депозитный счёт, который имеет строго определённое предназначение и по нему используются.
Счета доверительного управления. Доверительный управляющий открывает, по сути – расчётный счёт, который используется для операций, связанный с доверительным управлением.
Есть и различного рода специальные счета.
Ещё один вид счетов – это счёт по вкладам. То есть банковский вклад – это тоже счёт.
Документы, которые необходимые для открытия расчётного счёта:
· документы о регистрации юридического лица (свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ);
· учредительные документы;
· документы о постановки на налоговый учёт;
· лицензии (если они есть и если они нужны, не всегда требуется);
· документы, подтверждающие полномочия того органа, который может действовать от имени юридического лица (протокол общего собрания об избрании директора…);
· банковская карточка предоставляется. На неё указывается, кто может этими деньгами распоряжаться. В нём оттиски печатей, подписи директор и главбуха (а если нет – то нужно указать, что нет). Достоверность надо заверять – либо нотариусом, либо в банке. Обычно эта банковская карточка не в одном экземпляре составляется. Это для того, чтобы потом, когда придёт запрос от этого юридического лица, можно было сверить подписи и печати с тем, что есть в банковской карточки.
Этих документов достаточно, чтобы открыть счёт. Если счёт открыли, на них ведётся юридическое дело – все документы по счёту собираются и подшиваются.
Стороны договора:
Одна сторона – всегда банк. Вторая сторона зависит от вида счёта. А так, в принципе – любое лицо.
Форма договора – письменная, определяется специфичные субъектным составом.
Цена – мы уже говорили об этом о возмездности.
Срок – по общему правилу бессрочный договор.
859 статья – порядок расторжения. Клиент может в любое время расторгнуть договор, а банк – только по определённым, предусмотренным законом, основаниям. К примеру, если минимальный остаток предусмотрен, а не соблюдён.
Права и обязанности сторон.
У банка есть простая обязанность – принимать денежные средства на счёт, зачислять их туда, выдавать, перечислять, выполнять иные, определённые договором, операции (может быть что угодно – конвертировать там, скажем…).
Банк не вправе контролировать и определять направление расходования средств.
Но зато банк имеет право пользоваться теми денежными средствами, которые находятся на счёте. Он может ими пользоваться при одном условии – он должен обеспечить возможность в любой момент для клиента распорядиться этими деньгами.
В 849 статье есть сроки – зачисления…
По общему правилу банк обязан платить проценты за пользование деньгами, если иное не предусмотрено договором (а оно обычно предусмотрено).
Обязанности клиента – это соблюдать банковские правила, если надо – оплачивать услуги…
Банк обязан соблюдать банковскую тайну. Она предусмотрена законодательством о банковской деятельности, кодекс только об этом упоминает.
Списание средств со счёта.
Банк списывает деньги со счёта клиента только по распоряжению клиента.
По сути, банковский счёт – это всего-навсего запись на бумажке, которая фиксирует сумму долга банка перед вами, это – право требования. Долг этот может быть погашен путём выдачи вами денег, либо переводе денежных средств…
Без распоряжения клиента банк осуществляет списание со средств в трёх случаях:
1) В случаях, предусмотренных законом, когда закон об этом прямо говорит.
2) В случаях, предусмотренных договором.
3) По решению суда (при предъявлении исполнительного лица).
Эти три случая связаны с понятием безакцептного списания. Это связано с формой списания – инкассо.
Есть два варианта очерёдности исполнения списания денег:
1. Если на счёте хватает средств для того, чтобы исполнить все обязательства – то в каком порядке поступают, в таком порядке и списывают. В этом случае календарный порядок.
2. Если денег на счёте не хватает для того, чтобы исполнить все требования, тогда вступает в силу специальная очерёдность, которая предусмотрена в статье 855 в пункте 2.
Было постановление КС РФ от 1997 года, в Основах о налогах в статье 15 указывалось, что платежи в бюджет и во внебюджетные фонды в первоочередном порядке. Поэтому было признано, что в статье 855 неконституционно написано в такой очереди налоги. Задолженности – если добровольно не заплатили, то тогда задолженности в четвёртую очередь.
И всё было ясно и понятно, пока не ввели новый НК РФ, где нет этой нормы о первоочерёдности, следовательно – непонятно, в какой очереди нужно платить.
Текущие налоги, получается, теперь в шестой очереди – «иные платежи». Получилась страшная вещь. Теперь уже невозможно уплатить добровольно, потому что есть другие, более высокой очереди. Тогда это становится принудительным исполнением, и переходит в четвёртую очередь. То есть, уплатить практически нереально, если средств не хватает.
В общем, тут проблема – не отменишь постановление Конституционного Суда, обратно внести статью нельзя…
Поэтому каждый год в законе о бюджете пишется, что платежи в бюджет и во внебюджетные фонды осуществляются после платежей первой и второй очереди.
Все очереди почитать самим – там несложно, разберём сами.
Есть норма, которая предусматривает ответственность банка за неисполнение банковского счёта – статья 856. Нужно почитать Постановление Пленумов ВС и ВАС 13/14. Там всё подробно расписано – что это такое и как это работает.
Поэтому к следующей лекции нам этот Пленум по процентам следует прочитать, чтобы понимать, о чём мы говорим (так как у нас следующая лекция будет посвящена банковским расчётам).
В следующую субботу (числитель, 19 марта) мы встречаемся не в 9:45, а в 9:00.
Кроме того, нам нужно подумать, как бы нам ещё встретиться и отчитать пропавшее. Нам нужно раза два-три в дополнительном формате встретиться. Если вдруг что – ориентируется на субботу на восемь, или как-нибудь в середине недели…
Тема: «Лизинг».
Определение этого договора есть в 665 статье ГК РФ. Здесь сказано, что по этому договору арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определённого им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей.
С 1 января 2011 года лизинг будет возможен и для непредпринимательских целей.
Характеристика как у аренды.
Предмета у лизингодателя в момент отсутствует, для этого арендодатель для начала обязуется приобрести какое-то имущество в собственности.
У лизингодателя две обязанности: как и в обычной аренде он обязан передать вещь, но ещё и где-то должен это имущество приобрести – то есть выступить покупателем этого имущества.
ФЗ «О лизинге» помимо кодекса регулирует данные отношения. В своей первоначальной редакции он вообще был никуда не годен, сейчас чуть подкорректирован и выглядит чуть более оптимистично. Но мы его ещё обсудим. В первую очередь, хотя, конечно, нужно ориентироваться на Кодекс.
Существенные условия:
1. Предмет. На сегодняшний день это вещи непотребляемого характера, кроме земельных участков и участков недр, предназначенные для предпринимательской деятельности. С 1 января 2011 года будет исключена цель – будет для любой деятельности.
С точки зрения ФЗ «О лизинге», есть ещё существенные условия (хотя они не бесспорны):
2. Срок лизинга. Не очень ясно написан закон, так что мы можем предположить, что это таки существенное условия.
Стороны: арендодатель или лизингодатель; лизингополучатель или арендатор.
Обычные стороны, никаких особых требований. Пока это предприниматели, с нового года – уже нет.
Форма: письменная. Но – пока, так как это предпринимательские отношения. Потом, вероятно, будут общие правила о форме сделок применяться.
Есть две ситуации:
1) Предмет и продавца определяется лизингодателем.
2) Предмет и продавца определяется лизингополучателем.
Момент выбора влияет на распределение ответственности. В том случае, когда выбор продавца и выбор имущества осуществляет арендатор, в этом случае за такой выбор арендодатель ответственности не несёт. Статья 670 ГК РФ.
В случае если лизингополучатель выбирает сам продавца, вещь оказалась некачественной, то претензии к лизингодателю он не может предъявить, но может предъявить претензии к продавца. Кроме того, и лизингодатель может предъявить претензии к продавцу, тогда лизингодатель и лизингополучатель будут солидарными кредиторами продавца.
В том случае если лизингодатель выбирает продавца, то в этом случае лизингодатель и продавец являются солидарными должниками по отношению к лизингополучателю. То есть лизингополучатель может предъявить претензию к лизингодателю и/или продавцу.
В рамках общих норм никогда бы мы не смогли предъявить претензии лизингополучателем и продавца, ибо у них нет договорных обязательств между собой.
При заключении такого договора купли-продажи добавляется существенное условие: лизингодатель обязательно извещает продавцу о том, что эта вещь будет сдана в лизинг.
Лизинг предполагает три субъекта: лизингодатель, лизингополучатель и продавец. Но это не значит, что здесь всегда три лица. Три субъекта, как таковых – да, но лица может быть и два: продавец и арендодатель могут совпадать.
Лизинг – это вариант финансовой инвестиционной деятельности.
Как правило в лизинге после истечения срока договора лизинга лизингополучатель становится собственником вещи, сдаваемой в лизинг. Это так называемая ситуация «возвратного лизинга».
ФЗ «О лизинге» последней редакции прочитать (финансовый, возвратный лизинг – этого уже очень давно нет).
Дата добавления: 2014-12-18; просмотров: 62 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |