Читайте также:
|
ФЗ о ЖНК:
Приобретение членом кооператива права собственности на жилое помещение
Член кооператива или другие лица, имеющие право на пай, внесшие в полном размере паевой взнос за жилое помещение, переданное кооперативом в пользование члену кооператива, приобретают право собственности на это жилое помещение. Кооператив обязан передать члену кооператива или другим лицам, имеющим право на пай, указанное жилое помещение свободным от каких-либо обязательств.
Приобретение ПС на ЖП при долевом строительстве и участии в кооперативах.
Учитывать: на момент привлечения денег от граждан в наличии нет ни ЖП, ни здания, в составе которого ЖП – привлекают обычно со стадии котлована.
Проблемы:
1) Какие лица приобретают ПС? На что возникает ПС – на МКД или на ЖП в его составе?
2) Какие юридические факты служат основанием приобретения ПС?
3) В какой момент возникает ПС на эти объекты у участников данных правоотношений?
От этого определяется бремя содержания, налог на имущество, содержание общего имущества в МКД.
1) Какие лица приобретают ПС? На что возникает ПС – на МКД или на ЖП в его составе?
ЖСК – закон СССР 1990г. – граждане, полностью выплатившие паевые взносы полностью, становились собственниками, до этого в любом случае были просто пользователями. Тех, кто до 1990г. все выстроил и выплатил, но не зарегистрировал – косяк на косяке – никто не регистрировал, ПС возникает с момента регистрации…
Ст.129 ЖК – в ЖСК ПС приобретает член кооператива в случае выплаты паевого взноса полностью. Крашенинников – члены кооператива становится собственниками с момента полной выплаты паевого взноса полностью – а если не регистрирует? Либо 218 ГК, либо 219 ГК менять – противоречие.
В ЖНК – ст.30 – ПС приобретает член ЖНК, который имеет право на пай и внес его в полном объеме. А если со стадии котлована все выплатили – собственники куска воздуха? – ст.218 устарела.
Законодательство не решает вопрос, кто собственник, если часть квартир продать не смогли? Кошмарные счета за отопление. По идее, собственником должен стать кооператив, надо закрепить норму об обязании кооператива зарегистрировать ЖП и нести расходы на них.
До принятия закона о долевом строительстве – отношения по договору простого товарищества – возникала типа общая долевая собственность на дом вообще – как сейчас долю выделить? Так же при квалификации как инвестиционной деятельности. Доля не соответствовала площади квартиры и т.д.
Точки зрения: сначала собственником всего дома д.б. застройщик, регистрировать дом вообще, потом делить на квартиры, их регистрировать, потом передавать – по логике так, но в долевке нереально. В законе о долевке – первыми собственниками становятся дольщики – ст.16 – искусственная конструкция. А.Л. Маковская – закон дольщика рассматривает как 1го собственника, но лектор не согласна.
По подряду та же проблема – 1й собственник по закону заказчик, а по ст.218 иначе.
2) Какие юридические факты служат основанием приобретения ПС?
При участии граждан в кооперативах собственник сначал кооператив, предоставляет жилье в пользование, при полной уплате слбственник гражданин – п.4 ст.218 – советский стиль. Не учитывает, что многие все сразу вносят. 1й факт – вступление + д.б. еще факт – передача ЖП, введенного в эксплуатацию и его регистрация.
Долевка – заключение договора, полная оплата, введение в эксплуатацию, регистрация. Ст.218 не имеет ссылки на долевку.
3) В какой момент возникает ПС на эти объекты у участников данных правоотношений?
Ст.218 не принимать во внимание, ст.219 – с момента государственной регистрации. Т.з. спорная, лектор считает, что все-таки так. Не согласен Крашенинников.
Кому могут предъявлять требования участники правоотношений, чьи деньги привлекались?
Кооперативы – сам строит или подрядчиков. Если сам строит просрочку и ненадлежащее качество – убытки кооператива, которые покрывают все члены кооператива – ст.116 ГК. Если строят с привлечением подрядчика – убытки кооператива, перепредъявить подрядчику надо стараться, иски надо подавать.
Можно ли членам кооператива минуя кооператив предъявить иски напрямую подрядчику как косвенные – в законе вообще ничего нет, но пытаться надо - изменения
36. Совершенствование гражданского законодательства о ЮЛ: общие положения, Правосубъектность. Дочерние и зависимые общества.
Гражданско-правовая регламентация должна остаться "двухуровневой" (ГК и специальные законы).
Большинство общих положений ГК о юридических лицах является общепринятым и не требует каких-либо кардинальных обновлений; лишь некоторые из них нуждаются в определенном уточнении и совершенствовании.
Первый уровень - ГК, определяет общие аспекты статуса ЮЛ. Второй уровень - специальные законы об отдельных организационно-правовых формах ЮЛ, названных в ГК РФ.
Предполагается изменить легальное определение ЮЛ.
ЮЛ - будет признаваться организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам. А также может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности.
1.3. Установленное в пунктах 2 и 3 статьи 48 ГК деление юридических лиц на виды необходимо сохранить с некоторыми уточнениями. Права участников хозяйственных обществ и товариществ, а также кооперативов предлагается охарактеризовать в качестве корпоративных прав, имея в виду охватить этой категорией как собственно "права участия" в юридическом лице, так и соответствующие обязательственные права.
1.4. Целесообразно сохранение принципиального деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации (статья 50 ГК), ибо при его отмене последние (различные фонды, учреждения, общественные организации и т.д.) получат не обоснованную целевым (ограниченным) характером их правоспособности неограниченную возможность участия в предпринимательской деятельности.
Однако критерии такого разграничения (пункт 1 статьи 50 ГК) должны быть дополнены, в частности, путем указания на то, что ограниченный (специальный) характер гражданской правоспособности некоммерческих организаций в полной мере распространяется на их право осуществлять предпринимательскую деятельность. Кроме того, необходимо положение об исчерпывающем перечислении в их уставах всех видов разрешенной им деятельности (включая предпринимательство, которое должно являться вспомогательным по отношению к основным, главным видам их деятельности), а также об осуществлении разрешенного им предпринимательства только в сферах, соответствующих профилю (характеру) их основной деятельности. Применительно к некоммерческим организациям следует говорить не о предпринимательской, а о вспомогательной хозяйственной деятельности или о "деятельности, приносящей дополнительные доходы".
Представляется также возможным ввести для некоммерческих организаций, предполагающих осуществлять такую деятельность, обязанность формирования соответствующего уставного капитала.
1.5. Представляется желательным законодательно закрепить деление юридических лиц с точки зрения организационной структуры на корпорации (построенные на началах членства) и некорпоративные юридические лица. К первым относятся хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы и большинство некоммерческих организаций, а ко вторым - унитарные предприятия, фонды и учреждения.
Это позволит урегулировать в общем виде (в определенной мере единообразно даже для коммерческих и некоммерческих организаций) не только структуру управления и статус (компетенцию) органов корпораций, но и ряд их внутренних отношений, вызывающих практические споры (возможность оспаривания решений общих собраний и других коллегиальных органов, условия выхода или исключения из числа участников и т.п.).
Примером такой регламентации могут стать информационные права участников корпораций, в которых право участника на управление делами корпорации оказывается неполным, если участник не владеет необходимой информацией о данном юридическом лице. Право на информацию (ознакомление с протоколами общих собраний, документами бухгалтерской отчетности и т.п.) должно принадлежать участникам любой корпорации, а не только хозяйственного общества.
1.6. У юридических лиц должен быть только один учредительный документ - устав. Наличие учредительного договора в качестве учредительного документа не вызывается практической необходимостью (кроме хозяйственных товариществ, в которых учредительный договор имеет силу устава). Вместе с тем уставы должны быть у всех без исключения юридических лиц. Они могут быть типовыми, утверждаемыми в установленном ГК порядке.
1.7. Целесообразно усилить правила статьи 53 ГК об имущественной (деликтной) ответственности органов юридического лица перед соответствующим юридическим лицом, которая должна быть солидарной (при наличии нескольких "волеизъявляющих" органов юридического лица или при их коллективном характере) и, как правило, виновной, наступающей лишь в случаях грубой неосмотрительности (неосторожности) или риска, неоправданного по условиям оборота (например, отчуждение имущества юридического лица при наличии конфликта интересов по существенно заниженной цене, непроявление должной осмотрительности в выборе контрагента и (или) при подготовке условий сделки и т.п.). Нормальный предпринимательский риск, оправданный условиями оборота, должен исключать ответственность указанных лиц. Следует также объявить ничтожными условия договоров между руководителем (иным лицом, представляющим юридическое лицо) и самим юридическим лицом, ограничивающие или исключающие имущественную ответственность органа (руководителя) юридического лица.
1.8. Субсидиарная ответственность различных лиц, прежде всего учредителей (участников) юридического лица по его долгам должна наступать при невозможности взыскания причиненных юридическому лицу убытков с виновных лиц по правилам пункта 3 статьи 53 ГК. Положения пункта 3 (абзац 2) статьи 56 ГК целесообразно дополнить правилом о субсидиарной виновной имущественной ответственности учредителей, участников, выгодоприобретателей и иных лиц, имеющих возможность определять решения о совершении сделок, принимаемые юридическим лицом, перед его контрагентами по сделке.
1.9. Действующее законодательство не устанавливает никаких особенностей правоспособности иностранных юридических лиц, зарегистрированных в оффшорных зонах, - на территории иностранных государств, предоставляющих льготный режим налогообложения и (или) не требующих предоставления или раскрытия информации при проведении финансовых операций. Между тем оффшорные компании нередко используются для злоупотреблений в гражданском обороте (искусственное создание мнимого добросовестного приобретателя, сокрытие незаконных манипуляций с долями и акциями, "рейдерские захваты" и т.п.).
Поэтому целесообразно обсудить вопрос о возможности законодательно закрепить в качестве дополнительного условия признания российским правопорядком правоспособности оффшорных компаний их регистрацию в едином государственном реестре юридических лиц с обязательным раскрытием информации об учредителях (участниках) и выгодоприобретателях. Лишь при наличии такой регистрации и раскрытии указанной информации оффшорная компания вправе осуществлять свою деятельность на российской территории, в том числе совершать сделки, приобретать имущество в собственность и т.д.
37. СГЗ о ЮЛ: создание, ЕГРЮЛ
2.1. Действующая система государственной регистрации юридических лиц несовершенна по ряду ключевых позиций и не соответствует подходам, преобладающим в европейском праве. В этой сфере отношений происходит немало злоупотреблений, связанных с так называемыми корпоративными захватами, созданием "фирм-однодневок" для их участия в незаконном отчуждении имущества, переложения на них ответственности по обязательствам, уклонения от уплаты налогов и т.п.
2.3. В ГК требуется установить принцип публичной достоверности реестра, в соответствии с которым любое добросовестное лицо, полагавшееся на данные реестра, не затрагивается несоответствием данных реестра фактическим обстоятельствам. Юридическое лицо не вправе ссылаться на данные, не внесенные в реестр, равно как и на недостоверность данных, содержащихся в реестре, в отношении лиц, добросовестно полагавшихся на эти данные. Установление же недостоверности таких данных должно быть безусловным законным основанием отказа в государственной регистрации юридического лица.
2.4. Принцип достоверности данных государственного реестра юридических лиц может считаться реализованным только при своевременной актуализации юридическими лицами указанных данных. Поэтому ГК должен предусмотреть обязанность возмещения юридическим лицом своим контрагентам убытков, возникших у них вследствие непредставления, несвоевременного представления сведений или представления недостоверных сведений в государственный реестр юридических лиц.
2.5. Следует установить обязательную проверку достоверности и соответствия действующему законодательству содержания учредительных документов, а также вносимых в них изменений. Для облегчения составления учредительных документов и их проверки возможно предусмотреть регистрацию устава на основе одного из утвержденных типовых уставов наиболее распространенных видов юридических лиц, внесение в устав изменений из набора возможных наиболее типичных изменений указанного устава либо по выбору учредителей регистрацию оригинальных документов. Тогда юридическая экспертиза проводится лишь в последнем случае.
2.6. Действующее законодательство не устанавливает должной системы информирования заинтересованных лиц о внесении изменений в учредительные документы или сведения, содержащиеся в государственном реестре. Нередко участники организации узнают о состоявшихся изменениях тогда, когда активы организации уже отсутствуют или произошли иные, часто необратимые корпоративные изменения, существенно затрагивающие права участников юридического лица либо вовсе лишающие их таких прав. Особенно опасны предусмотренные законодательством случаи изменения учредительных документов в уведомительном порядке. Поэтому необходимо установить обязанность своевременного информирования заинтересованных лиц о предполагаемых изменениях учредительных документов или данных, содержащихся в государственном реестре.
2.7. Единый государственный реестр юридических лиц ведется налоговыми органами.
действующее законодательство фактически допускает множественность органов регистрации юридических лиц, поскольку коммерческие и некоммерческие организации регистрируются различными органами (соответственно налоговым органом и органом юстиции), что порождает различную административную практику применения законодательства.
Целесообразно закрепить функции по регистрации всех юридических лиц и ведению единого государственного реестра за органами юстиции, которые в настоящее время уже осуществляют государственную регистрацию некоммерческих организаций. Это позволило бы сосредоточить государственную регистрацию всех юридических лиц в одном ведомстве и создать единый электронный реестр.
38. СГЗ о ЮЛ: классификация ЮЛ, орг-прав формы.
См. вопрос 36 +
Изменения также связаны с классификацией категорий ЮЛ.
Предполагается при сохранении деления ЮЛ на коммерчески е и не коммерческие на первый уровень вынести подразделение на корпорации и унитарные ЮЛ.
В качестве корпорации, учредители, участники и члены которых обладают правом на участие в управлении их деятельностью. Корпорации могут быть коммерческие и не коммерческие. Коммерческие - все хозяйственные товарищества и обществ а и все кооперативы. Не коммерческие - общественные организации, ассоциации и союзы.
Предполагается, что участники любых корпораций будут обладать одинаковым объемом базовых прав и обязанностей.
Участник корпорации сможет:
- участвовать в управлении корпорации,
- сможет получать информацию об имущественной деятельности корпорации,
- сможет обжаловать решения органов корпорации,
- сможет оспаривать совершенные корпорацией сделки.
Обязанность не разглашать информацию о деятельности корпорации и обязанность участия в принятии корпоративных решений.
Органом управления будет общее собрание участников. Предполагается создать перечень исключительных полномочий высших органов управления корпорации.
К унитарным ЮЛ будут отнесены организации, учредители которых не становятся участниками, не приобретают право членства.
Коммерческие - государственные, муниципальные унитарные предприятия.
Некоммерческие - фонды, учреждения и религиозные организации.
Анализ норм проекта свидетельствует о тенденции четкого закрепления возможных организационно-правовых форм ЮЛ в ГК РФ.
Соответственно создание ЮЛ в иной форме будет не допустимо. (П.2 ст.48 в новой редакции проекта).
Перечень форм ЮЛ достаточно сократится.
Уйдут- хозяйственные общества смогут создаваться в форме АО и ООО.Не будет общества с дополнительной ответственностью.
АО больше не будут подразделяется на открытые и закрытые. Остаются только открытые.
Публичное АО.
Будут работать в условиях максимальной свободы оборота акций. Акции таких обществ будут размещать ся путем публичной подписки. Будет не допустимо ограничение количества акций. Будет установлены дополнительные обязанности: публично раскрывать информацию об обществе. Акционером может стать любое лицо. Размер уставного капитала - 100 млн.рублей.
Исключены ссылки на законы об ОАО, ЗАО. Будет принят единый закон о хозяйственных обществах.
Список некоммерческих организаций еще больше сократится чем коммерческие. В отношении каждой формы предполагается установить общие правила.
Все потребительские общества и кооперативы будет приравнены к производственным корпоративам. Товарные и фондовые биржы должны быть приобразованы в хозяйственные общества.
Ликвидируют ся объединенияработодателей и промышленные платы как самостоятельные субъекты, будут отнесены кассоциациям и союзам. К фондам отнесены автономные некоммерческие товарищества.
Некоммерческие дачные общества и товарищества, общества взаимного страхования и кредитования, общины коренных и малочисленных народов отнесены к потребительским кооперативам.
Некоммерческие партнерства отнесены к ассоциациям.
Самостоятельность сохранят религиозные организации.
Политические партии и профсоюзы отнесены к общественным организациям и объединениям.
Не требуется перерегистрация данных субъектов. Будет дан переходный период. Если за это время субъект не примет какое-либо решение, то автоматически становится АО.
Коммерчески корпорации - хозяйственные товарищества (полные на вере);
Производственные кооперативы и хозяйстве партнерства.
Помимо унитарных предприятий решено сохранить казенные.
Некоммерческие унитарные: организации: фонды, учреждения, религиозные организации и дополнительно сохранить автономные некоммерческие организации и публично-правовые компании.
Некоммерческие корпорации: потребительские кооперативы, жилищные, гаражные кооперативы....
Сохраняются ассоциации и союзы. Также могут отнесены некоммерческие партнерства, все само регулируемые организации, объединения работадателей, ТПП, нотариальные и адвокатские палаты.
Возможным станет преобразования негосударственных фондов в АО.
Также нужно будет закреплять основные виды деятельности.
Принцип достоверности государственного реестра. Речь идет о публичной достоверности реестра, которая должна привести к тому, что любое добросовестности лицо в праве полагаться на данный реестр.
39. CГЗ: реорганизация и ликвидация ЮЛ
3.1. Принципиальной проблемой реорганизации юридических лиц остается защита прав и интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица в связи с возможными нарушениями принципа справедливого распределения активов и обязательств такой организации между ее правопреемниками.
Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 315-ФЗ предусмотрена новая редакция пункта 3 статьи 60 ГК. В ней необоснованно исключена солидарная ответственность вновь возникших юридических лиц по тем долгам реорганизованного юридического лица, по которым невозможно установить правопреемника. В результате отсутствие в документах о реорганизации упоминаний о какой-либо праве или обязанности по сути ведет к их прекращению, что, несомненно, будет использовано недобросовестными участниками оборота.
3.2. Новой редакцией пункта 3 статьи 60 ГК для кредиторов реорганизуемых открытых акционерных обществ право требовать досрочного исполнения обязательств ограничено случаями отсутствия предоставления должником или иным лицом достаточного обеспечения исполнения обязательства. Этот подход требует уточнения, поскольку интересы кредиторов реально обеспечивают не любые известные способы обеспечения исполнения обязательств: в качестве такого обеспечения могут использоваться лишь поручительство, банковская гарантия и залог.
3.3. Законодательство не содержит специальных норм о возможности оспаривания и о последствиях незаконности проведенной реорганизации, что порождает ряд сложных практических проблем, в частности, о последствиях признания недействительной реорганизации (или одного из входящих в ее состав юридических фактов), в том числе о судьбе сделок, совершенных юридическими лицами, возникшими в результате реорганизации, впоследствии признанной недействительной.
Следует обсудить целесообразность закрепления в ГК возможности проведения в исключительных случаях принудительной реорганизации по решению суда либо признания ее судом несостоявшейся (при наличии существенных нарушений, ущемляющих права участников реорганизуемого юридического лица).
3.4. В интересах кредиторов реорганизуемых юридических лиц должны быть сохранены ограничения различных форм реорганизации. Следует отметить, что такие правила установлены и в ряде европейских правопорядков (Германия, Швейцария и др.), которые предусматривают ограничения по составу участников в отдельных видах реорганизации.
3.5. Принципиальным является запрет на преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот, а также запрет появления некоммерческих организаций в результате реорганизации коммерческих организаций и наоборот (например, разделение общества с ограниченной ответственностью на другое хозяйственное общество и фонд, выделение фонда из производственного кооператива, преобразование потребительского кооператива в акционерное общество и т.д.). Смысл такого ограничения состоит в запрете искажения юридической природы и законодательного деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации, который в конечном счете способствует максимальной защите имущественных интересов их кредиторов и всех участников гражданского оборота.
3.6. Вместе с тем общность юридической природы корпораций позволяет допустить преобразование любой коммерческой корпорации в другую коммерческую корпорацию (хозяйственного общества в хозяйственное товарищество и (или) кооператив и наоборот), однако при этом следует обсудить целесообразность сочетания в одном акте реорганизации ее различных форм (разделение или выделение одновременно со слиянием или присоединением). Подобно этому и некоммерческие корпорации также могут быть преобразованы в другие организационно-правовые формы некоммерческих корпораций.
3.7. Исключение должны составлять правила о реорганизации фондов и учреждений, которые, не будучи корпорациями, вообще не подлежат преобразованию, а другие формы их реорганизации не могут вести к возникновению иных организационно-правовых форм некоммерческих (и тем более коммерческих) организаций. Иначе говоря, фонды и учреждения могут сливаться, присоединяться, выделяться и разделяться только в рамках соответствующей организационно-правовой формы - на другие фонды и учреждения, и т.д.
Следует отметить, что любая реорганизация учреждений с появлением иных организационно-правовых форм некоммерческих и коммерческих организаций фактически означает приватизацию их имущества. При этом преобразование учреждений в унитарные предприятия исключается, так как оно будет способствовать неоправданному увеличению числа последних.
3.8. Отсутствие в передаточном акте упоминания о каком-либо праве или обязанности не может означать их прекращения в связи с исключением из государственного реестра реорганизованного юридического лица.
При выделении или разделении юридических лиц отсутствие в разделительном балансе или в передаточном акте упоминания о какой-либо обязанности реорганизуемого юридического лица должно влечь солидарную ответственность по ней всех его правопреемников.
3.9. Целесообразным представляется введение для случаев проведения реорганизации с нарушением закона возможности восстановления по суду участником юридического лица утраченного корпоративного контроля (прежде всего для случаев полного или частичного лишения или утраты доли участия в реорганизованном юридическом лице). Лица, получившие выгоду от указанной ситуации, могут быть обязаны к возврату соответствующей (дополнительной) доли участия потерпевшему.
3.10. С целью поддержания стабильности гражданского оборота необходимо предусмотреть, что сделки, совершенные юридическими лицами, которые возникли в результате реорганизации, впоследствии признанной незаконной, по общему правилу являются действительными, а юридические лица - существовавшими до момента признания реорганизации недействительной или несостоявшейся. Недействительными могут быть признаны лишь сделки, причинившие ущерб реорганизованному юридическому лицу (или направленные на причинение такого ущерба) при условии установления недобросовестности контрагентов по таким сделкам. Для судебного оспаривания указанных сделок должен быть установлен пресекательный (годичный) давностный срок.
3.11. Признание в судебном порядке государственной регистрации юридического лица недействительной должно стать самостоятельным основанием для ликвидации юридического лица. В этом случае на учредителей (участников) юридического лица должна быть возложена солидарная обязанность его ликвидации. В случае неисполнения ими этой обязанности в установленные сроки ликвидацию может проводить назначенный судом ликвидатор (который может быть назначен из числа арбитражных управляющих), осуществляющий свою деятельность за счет сбора (штрафа), уплачиваемого в этом случае обязанными лицами.
3.12. Нормы ГК об очередности удовлетворения требований кредиторов при ликвидации юридического лица следует унифицировать с соответствующими правилами, установленными Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", и дополнить положением о защите прав кредиторов в случае нарушения правил об очередности.
Дата добавления: 2015-02-16; просмотров: 99 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |