Читайте также:
|
1. Понятие и виды торговых товариществ. Источники правового регулирования, возникновение товариществ, общая классификация (договорные и уставные объединения лиц и объединения капиталов, закрытые и открытые). Виды торговых товариществ в зависимости от сочетания свойств, характеризующих товарищества.
2. Правовая характеристика полного и коммандитного товарищества. Акционерная коммандита.
3. Правовая характеристика негласного товарищества.
4. Правовая характеристика акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.
Тезисы лекций
В группе юридических лиц частного права наиболее многочисленны торговые товарищества, подразделяемые иногда на уставные, договорные, персональные и коллективные. В свою очередь в отдельных странах их "дробят" на более мелкие группы. Нап-фимер, во Франции к числу договорных относят полное и коммандитное товарищества, а к числу уставных - акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и акционерную коммандиту. В ФРГ в круг договорных товариществ, наряду с полным и коммандитным товариществами, включают негласные товарищества.
В наиболее общем виде товарищество - это организация, создаваемая в целях ведения дел с извлечением прибыли. В настоящее время иногда с известной долей условности торговые товарищества делят на "объединения лиц" и "объединения капиталов". В первые включают полное и коммандитное товарищества, во вторые - акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и акционерную коммандиту. В основе объединений лиц лежит личный доверительный характер взаимоотношений участников. Объединения капиталов базируются прежде всего на имущественных связях пайщиков или дольщиков. Вследствие этого объединения лиц распространены среди среднего и мелкого бизнеса. Напротив, в сфере крупного бизнеса преимущественной правовой формой являются объединения капиталов.
Наряду с полным и коммандитным товариществами к объединениям лиц (персональным товариществам) относятся сходные с ними в основных чертах партнершип и партнершип с ограниченной ответственностью в Англии и США. Общим для всех персональных товариществ, объединяющих не только капиталы, но и совместную деятельность членов, является особое значение личного элемента, проявляющееся, в частности, в ограничении права на уступку членства в товариществе, в предоставлении каждому участнику права на ведение дел и представительство товарищества. В объединениях капиталов члены товарищества не принимают участия в приложении капитала к процессу воспроизводства, они объединяют лишь капиталы. Представительство и оперативную деятельность таких товариществ осуществляют специально созданные органы. По обязательствам товарищества несет ответственность само товарищество, выступающее в качестве юридического лица.
В соответствии со ст. 105 Торгового кодекса Португалии от 28 июня 1888 г. (вступил в силу с 1 января 1889 г.) торговые товарищества могут быть следующих видов: полное товарищество, акционерное общество, коммандитное товарищество. Помимо этих трех видов товариществ существуют товарищества на паях, учреждаемые по закону от 11 апреля 1901 г. Полное товарищество характеризуется солидарной и неограниченной ответственностью всех его членов (§ 1 ст. 105). Товарищество считается коммандитным, когда один или более из его членов отвечают, как если бы товарищество было полным, а другой или другие лишь предоставляют определенную стоимость, ограничивая ею свою ответственность (§ 3 ст. 105)38. Данные определения дают представление о полных и коммандитных товариществах и по законодательству других стран, где они существуют. В зарубежной литературе освещаются основные признаки полных и коммандитных товариществ по законодательству Франции, ФРГ, Италии, Испании и других стран.
Подводя итоги, можно сказать, что полное товарищество - это объединение двух или более лиц, занимающихся совместно предпринимательской деятельностью. Вследствие личного характера /товарищества оно прекращается в случае выбытия из его состава хотя бы одного из его участников. Имущество товарищества находится на режиме общей собственности его членов (США, Англия и др.) или собственности самого товарищества (ФРГ, Франция и др.). Прибыли и убытки товарищества распределяются пропорционально взносам его участников. Управление делами товарищества осуществляют все его члены или по их поручению - несколько участников. Ответственность по долгам товарищества несут все его члены всем лично им принадлежащим имуществом в солидарной форме. Все это и обусловливает непривлекательность полного товарищества для крупного капитала.
Коммандитное товарищество состоит из двух групп участников: полных товарищей (отвечающих за долги товарищества всем своим имуществом) и коммандитистов (которые участвуют в деятельности товарищества лишь своими вкладами, в соответствии с ними получают прибыль, не участвуют в управлении делами и отвечают по долгам в пределах вкладов). Данный вид торгового товарищества также не вызывает особого интереса у крупного капитала, поскольку не позволяет обеспечить полноту власти и получать наибольшие прибыли. Поэтому в ряде стран возник вариант коммандитного товарищества - так называемая акционерная коммандита. В ней капитал коммандитистов делится на акции, которые могут свободно отчуждаться, что позволяет крупному или среднему капиталу завоевывать более прочные позиции.
Право подавляющего числа стран отрицает за персональными товариществами свойства особого субъекта права. Однако, например, во Франции все виды товариществ, гражданские и торговые, рассматриваются как юридические лица. В то же время, скажем, в ФРГ в качестве участников полного товарищества могут выступать как физические, так и юридические лица.
Основной правовой формой функционирования современного крупного бизнеса служит акционерное общество - "арматура капиталистического строя". Законодательство об акционерных обществах является наиболее разработанным и детализированным. В настоящее время во Франции действует Закон № 66-537 от 24 июля 1966 г. о торговых товариществах (принят 27 июня 1966 г., насчитывает 502 статьи). Основным источником акционерного права ФРГ является Закон об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г. (состоит из 410 параграфов). Действующий английский Закон о компаниях принят в 1985 г. и включает 747 статей. В США акционерное законодательство образуют законы отдельных штатов о предпринимательских корпорациях, в частности Закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк (введен в действие 1 сентября 1963 г.) и Общий закон о корпорациях штата Делавэр 1967 г.
Основу образования и деятельности акционерных обществ составляют акции - ценные бумаги, дающие их владельцам право на получение части прибыли обществ. По словам К.Маркса, "акция есть лишь титул собственности... на прибавочную стоимость, ожидаемую от акционерного капитала". Иначе говоря, акция служит единицей пропорционального измерения собственнических интересов членов корпорации (акционеров), но не акционерного капитала как такового, денежным выражением которого она, безусловно, является. Объясняется это тем, что вещное право собственности на акционерный капитал принадлежит самой корпорации, а не ее акционерам.
Акция - объект права частной собственности. Акции являются товаром, их можно покупать, продавать и отчуждать в иной форме. Поскольку основная масса акций обезличена, акционерные общества нередко называют анонимными. Например, по законодательству Испании и Франции акционерные общества - это анонимные общества (sociedades anonimas, societes anonymes). Акционерные общества имеют ряд важных свойств по сравнению с другими видами торговых товариществ, делающих их привлекательными для крупного капитала. В числе этих свойств следует прежде всего назвать ответственность акционеров по долгам акционерных обществ лишь в пределах суммы своих акций. В соответствии со ст. 73 французского Закона о торговых товариществах анонимное общество есть товарищество, капитал которого разделен на акции и которое образуется между участниками, несущими убытки лишь в пределах стоимости их взносов. По Закону об акционерных обществах ФРГ по обязательствам общества перед кредиторами отвечает лишь имущество данного общества (§ 1 (1)). Аналогичные правила применяются в Англии, США и других странах. Ограниченность риска акционера размерами его вклада и свобода отчуждения акций позволяют маневрировать капиталом, вкладывать его в различные акционерные общества. Это порождает целые системы зависимых акционерных обществ (материнских, дочерних и т. п.) как в стране, так и за границей, обеспечивая максимальные прибыли крупному капиталу.
Важное свойство акционерного общества - бессрочность его существования: акционерное общество, как правило, сохраняется до тех пор, пока в нем есть хотя бы один акционер. Это обусловливает стабильность бизнеса. Централизованный характер управления акционерным обществом также позволяет крупному капиталу устанавливать свой контроль за его деятельностью. Успешной деятельности акционерных обществ в немалой мере способствует право получать долгосрочные облигационные займы у банков и иных кредитных учреждений и лиц.
Законодательство об акционерных обществах подробно регламентирует порядок их образования, прежде всего оно определяет необходимое число учредителей: от одного (в США) до семи (в Японии, Франции и других странах) и более. В соответствии с § 2 акционерного закона ФРГ в учреждении общества должны принимать участие не менее пяти лиц. Особое внимание уделяется финансовой структуре капитала акционерных обществ, включающего акционерный капитал, заемный капитал и дивиденды (прибыли) общества. Законодательство предписывает распространение различных видов акций (обыкновенных, учредительных, привилегированных) и их номинальную стоимость; порядок выпуска облигаций; состав и полномочия руководящих органов акционерных обществ: общего собрания, наблюдательного совета, правления, управляющих и др.
Анонимность участия в акционерных обществах, а также распространение акций среди трудящихся и отделение в этих обществах функции управления собственностью от самого собственника иногда порождают иллюзии "общности интересов" всех акционеров, служат питательной почвой теорий "индустриального общества" и "революции управляющих". В этой связи необходимо подчеркнуть, что среди рабочих акции порой распределяются в обязательном порядке, т. е., по существу, принудительно, с запретом отчуждать их в течение определенного срока. Фактически в виде доходов от акций трудящиеся получают малую долю своего же неоплаченного труда. Формальный характер прав рядовых акционеров усугубляется системой выпуска так называемых "многоголосых" и "безголосых" акций, превращением общих собраний акционеров в пустую формальность, в "комедию", голосованием по доверенности и тому подобными уловками современного акционерного законодательства. Неэффективен и механизм привлечения трудящихся к управлению акционерным обществом. Хотя закон предоставляет наемным рабочим право избирать своего представителя в руководящие органы акционерного общества, о равном их участии в управлении говорить не приходится.
Наряду с акционерными обществами широкое распространение приобрели общества с ограниченной ответственностью. Основные признаки данных обществ совпадают в большинстве стран, где они образуются, за исключением Великобритании, в которой эти общества соответствуют акционерным обществам других стран. Разумеется, понятие английской компании не совпадает полностью с понятием акционерного общества, тем не
менее ее правовой статус ближе к акционерным обществам нежели к обществам с ограниченной ответственностью (по праву стран континентальной Европы).
Общества с ограниченной ответственностью применяются преимущественно в сфере среднего и мелкого бизнеса. Данные общества имеют черты сходства с акционерными обществами. Главное, что их объединяет, - это освобождение участников от имущественной ответственности перед кредиторами за пределами долей участия в капитале общества. Коренное различие заключается в том, что капитал общества с ограниченной ответственностью делится на доли участия, передаваемые третьим лицам лишь с согласия других членов общества. Кроме того, в отличие от акционерных общества с ограниченной ответственностью освобождаются от публичной отчетности о состоянии своей производственной, финансовой и коммерческой деятельности. Подобно акционерному законодательству, законодательство об обществах с ограниченной ответственностью также весьма обширно. Законы об этих видах торговых товариществ приняты: в Германии 20 апреля 1892 г., Австрии - б марта 1906 г., Франции - 7 марта 1925 г., Бельгии - 9 июля 1935 г., Испании - 17 июля 1953 г., Греции - 9-16 апреля 1955г. и в Нидерландах - 1 июля 1971 г.
В последней четверти двадцатого столетия законодательство об обществах с ограниченной ответственностью во многих странах подвергается существенным изменениям, не затрагивающим, однако, коренных принципов их деятельности. В частности, действующий в ФРГ Закон об обществах с ограниченной ответственностью от 20 апреля 1892 г. (в редакции от 20 мая 1898 г.) подвергся изменениям в соответствии с законом от 4 июля 1980 г., вступившим в силу с 1 января 1981 г. В соответствии с § 13 данного закона общество с ограниченной ответственностью обладает всеми правами юридического лица. Перед кредиторами общества по его обязательствам отвечает лишь имущество данного общества51. Аналогичным образом и австрийский закон 1906 г., измененный в 1982 г., предусматривает, что по обязательствам общества с ограниченной ответственностью отвечает лишь имущество общества (абз. 2 § 61). Это означает, подчеркивает И. Райх-Рорвиг, "исключение прямой, персональной ответственности членов общества перед третьими лицами по обязательствам общества".
Форма акционерного общества применяется не только в национальных, но и в межнациональных рамках, в первую очередь в рамках Европейского экономического сообщества. Начавшийся вскоре после подписания Римского договора о создании Общего рынка процесс выработки Статута европейского акционерного общества успешно завершился к концу 70-х гг. В обсуждении проекта Статута принимали активное участие специалисты многих западноевропейских стран.
Если акционерное общество является изобретением, более ценным для человечества, чем даже открытие пара и электричества, то "изобретением" развитого западного общества, несомненно, являются монополии. Процесс монополизации охватил все западные страны и в первую очередь США. Выход монополий за национальные границы приводит к образованию многонациональных (МНК) и транснациональных компаний (ТНК), все более становящихся транснациональными монополиями.
ТНК с полным основанием ассоциируются в сознании сотен миллионов жителей планеты, прежде всего развивающихся стран, с экспансией, наиболее развитых и могущественных западных государств. Право этих государств, в том числе такая его конструкция, как юридическое лицо, призваны обеспечивать эту экспансию, наиболее выгодное приложение капитала ТНК за границей. Не случайно обложки некоторых книг, посвященных деятельности ТНК, иллюстрируются изображениями либо железного пресса (очевидно, выжимающего последние соки из экономики какой-либо развивающейся страны), либо (в более мягкой форме) пчелы, неутомимо добывающей "мед" прибыли со всего белого света.
В соответствии с § 18 Закона об акционерных обществах ФРГ "если господствующее и одно или несколько зависимых предприятий объединены под единым руководством контролирующего предприятия, то они образуют концерн". Поскольку подобные взаимосвязи предприятий статистикой не учитываются, установить подлинное число концернов в каждой стране непросто. Известно лишь, что в высокоразвитых странах это число довольно велико. Монополизация производства и сферы обращения, в том числе на транснациональном уровне, чревата отрицательными последствиями не только для отдельных предпринимателей, но и для всей экономики, базирующейся на свободной конкуренции. Разумеется, "монополия не может остановить поток конкуренции; больше того, она сама порождает конкуренцию..."
Среди этих мер обычно в первую очередь (особенно буржуазными авторами) называется антитрестовское законодательство, (или конкурентное право - в ФРГ и некоторых других странах). Первым крупным антитрестовским законом считается принятый в 1890 г. в США закон Шермана. К концу 60-х годов XX столетия антитрестовские законы действовали уже не только в США, но и в Западной Европе, Канаде, Японии, Австралии, Новой Зеландии, Аргентине, Бразилии, Мексике, Колумбии и других странах. Антитрестовские нормы были включены также в Римский договор о создании Общего рынка.
В соответствии со ст. 1 Закона, направленного на защиту торговли и промышленности от незаконных ограничений и монополий (закона Шермана) "всякий договор, объединение в виде треста или в иной форме, а также сговор с целью ограничения промышленности либо торговли с различными штатами или с иностранными государствами настоящим объявляется незаконным.
Основными актами конкурентного права ФРГ являются Закон о' борьбе с ограничениями конкуренции (GWB) и Закон о недобросовестной конкуренции от 7 июня 1909 г. (UWG)69. Согласно § 1 Закона о недобросовестной конкуренции, "на того, кто совершает в торговом обороте в целях конкуренции действия, противоречащие добрым обычаям, может быть возложена обязанность прекратить эти действия и возместить ущерб".
Во Франции, Италии, странах Бенилюкса и некоторых других, где нет специальных законов о борьбе с недобросовестной конкуренцией, эта борьба ведется на базе общих норм гражданского права о деликтной ответственности. В частности, используя ст. 1382 ФГК, французская судебная практика фактически установила гражданско-правовой деликт в отношении недобросовестной конкуренции, под которым понимается всякое причинение вреда предпринимателю-конкуренту путем недобросовестных конкурентных действий, выражающихся в злоупотреблении правом на свободную конкуренцию.
Тема 7. Правовая характеристика института исковой давности в гражданском и торговом праве зарубежных стран
1.Общая характеристика исковой давности: источники правового регулирования, понятие и значение исковой давности, действие исковой давности, условия применения, случаи, при которых исковая давность не действует. Доктрина laches, применяемая судами в Великобритании.
2. Сроки исковой давности: общие и специальные, отличие сроков исковой давности от преклюзивных сроков. Общие правила исчисления сроков, начало и окончание течения сроков. Приостановление и перерыв давностных сроков. Порядок совершения действий в последний день срока.
Тема 8. Общая характеристика института вещного права
в зарубежных странах
1. Общие положения, характеризующие институт вещного права: сравнительная характеристика вещного и обязательственного права, понятие и виды вещных прав в зарубежных странах.
2. Объекты вещных прав: понятие, виды – а) материальные (классификация) вещей в национальных системах права, правовой режим недвижимого имущества, особенности в классификации имущества по англо-американскому праву), б) нематериальные (имущественные права, нематериальные личные блага и др.).
3. Правовой режим ценных бумаг и оборотных документов: понятие, признаки и функции. Источники правового регулирования. Виды ценных бумаг: а) в зависимости от природы выраженных в бумаге прав (денежные, товарные, инвестиционные), б) в зависимости от способа легитимации лица в качестве субъекта права (бумаги на предъявителя, именные, ордерные). Передача прав по ценной бумаге. Виды оборотных документов (денежные, товарораспорядительные, инвестиционные). Правовая характеристика отдельных видов оборотных документов.
4. Характеристика права собственности: понятие и содержание, способы приобретения права собственности, ограничение права собственности, формы собственности, правовой режим общей собственности.
5. Характеристика института доверительной собственности в праве Великобритании и США: источники правового регулирования, понятие и содержание отношений доверительной собственности, основания возникновения доверительной собственности, варианты отношений доверительной собственности, права и обязанности участников отношений, прекращение доверительной собственности.
6. Защита права собственности в странах континентального права: способы – а) обязательственные, б) вещные (виндикационный и негаторный иски), в) право на самопомощь. Особенности защиты права собственности по англо-американскому праву: иски – нарушение владения (trespass), лишение владения (dispossession), зловредность (nuisance) и др.
7. Права на чужие вещи по романо-германскому праву: понятие и основания возникновения, соотношение прав на чужие вещи с правом собственности, виды - право владения, узуфрукт, право пользования, сервитут, залог, суперфиций, эмфитевзис и другие вещные права.
8. Правовая характеристика владения и его защита по праву зарубежных стран субъективная теория владения (начало XIX века - К.-Ф. Савиньи) и объективная теория владения (середина XIX века – Р.Иеринг). Владение по праву Франции и Германии. Категории владения в англо-американской системе права. Защита владения – судебный и внесудебный порядок. Владельческие иски в романо-германской системе права. Особенности в защите владения в англо-американском праве.
Тезисы лекций
Основу имущественных и личных неимущественных отношений, в которые вступают граждане, юридические лица, а в определенных случаях и само государство, составляет право частной собственности, в первую очередь собственности на средства производства, а также многочисленные другие вещные права. Во многих западных странах вещное право выделяется б самостоятельные разделы гражданских кодексов. Например, третья книга ГГУ так и называется "Sachenrecht", т. е. "Вещное право"1. Однако и в тех странах, где гражданское право не кодифицировано, в частности в Англии и в большинстве штатов США, в практике вещные права выделяются в качестве самостоятельного вида гражданских прав.
В отличие от вещного права, опосредствующего статику имущественных отношений, многочисленные сделки, в которые вступают субъекты гражданского и торгового права, регулируются обязательственным правом, опосредствующим динамику данных отношений. Существует по меньшей мере три важных отличия вещных прав от обязательственных. Во-первых, все виды вещных прав должны быть предусмотрены законом. Стороны не могут по своему усмотрению создавать новые вещные права. Во-вторых, объектами вещных прав служат только индивидуально определенные вещи. И, в-третьих, вещные права по своей природе являются абсолютными, т. е. такими, в которых управомоченным лицам противостоит неопределенный круг обязанных лиц. Абсолютный характер вещных прав проявляется, в частности, в так называемом праве следования (droit de suite) и праве преимущества (droit de preference).
В силу права следования вещное право "следует за вещью". Правом следования обосновывается, в частности, институт виндикации. Вследствие того же права, скажем, земельный участок в руках одного собственника остается обремененным сервитутом или правом залога, которые установил другой собственник (его предшественник). Согласно праву преимущества носитель вещного права осуществляет свое право на чужую вещь, отстраняя носителей обязательственных прав.
Объектами вещных прав служат вещи как телесные предметы живой и неживой природы. Они традиционно делятся на движимые и недвижимые ("недвижимость"), делимые и неделимые, главные вещи и принадлежности. Например, в силу ст. 516 ФГК "все имущества являются движимыми и недвижимыми". Имущество является недвижимым по своей природе (например, земельные участки, строения, урожай на корню и плоды, не снятые с деревьев) или в силу своего назначения (например, земледельческие орудия и животные, служащие для обработки земли и помещенные собственником на его участке для обслуживания и эксплуатации последнего), или вследствие предмета, принадлежность которого оно составляет (например, узуфрукт на недвижимые вещи), - ст. 517-518, 520, 524 (в ред. Закона № 84-512 от 29 июня 1984 г.), 525, 526 ФГК.
Движимым имущество также признается в силу своей природы либо указания закона (ст. 527 ФГК). Так, в силу их природы являются движимым имуществом ("движимостью") предметы, которые могут изменять место своего нахождения либо сами (скажем, животные), либо под воздействием посторонней силы, - все неодушевленные предметы (ст. 528 ФГК).
В связи с характеристикой вещей как движимых и недвижимых следует обратить внимание на проявляющуюся в развитых западных странах тенденцию к модернизации юридических форм частного присвоения. В США, Англии и других странах "общего права" к обслуживанию интересов крупных фирм приспосабливается средневековый институт доверительной собственности (trust). В орбиту частной собственности все шире вовлекаются акции, облигации, паи, чеки, векселя и другие ценные бумаги, содержащие различные права требования. Поэтому, в частности, в соответствии со ст. 529 ФГК движимостью в силу определения закона являются права на акции или доли в финансовых, торговых либо промышленных компаниях.
Прежде чем дать характеристику права частной собственности, полезно в наиболее общем виде представить основные другие виды вещных прав, также играющие немалую роль в современном западном обществе. Эти виды нередко охватываются общим понятием "прав на чужие вещи". Их конкретный перечень и даже названия в различных странах не всегда совпадают. Например, второй раздел Японского гражданского кодекса (ст. 175-39822) упоминает такие вещные права, как право владения, суперфиций, эмфитевзис, сервитут, право удержания, право преимущества, заклад и ипотеку. Иные акты предусматривают также узуфрукт, право на разработку недр, право аренды при разработке недр, право на ведение рыбного промысла и др. В США, наряду с владением, применяется институт зависимого держания, когда правом собственности на движимое имущество обладает одно лицо, "передавшее вещь другому".
Из числа вещных прав, существовавших еще в древнеримском обществе, в современных капиталистических странах наибольшее применение получили узуфрукт и различного рода сервитуты. Узуфрукт, гласит ст. 578 ФГК, есть пользование вещами, собственность на которые принадлежит другому лицу, так же, как ими пользуется сам собственник, но с обязанностью сохранять существо вещи. Узуфрукт устанавливается законом или волею человека (ст. 579 ФГК), т. е. по договору либо завещанию. Законодательство подробно регламентирует содержание, объекты, срок действия и порядок прекращения узуфрукта (ст. 580-582, 595, 599 ФГК и др.).
В соответствии со ст. 637 ФГК сервитут есть обременение, наложенное на имение в целях его использования имением, принад-. лежащим другому собственнику, и для выгод этого имения. Сервитуты возникают не только по закону, договору или завещанию, но и по давности. Имение, на которое налагается обременение, называется "служащим имением", а имение, для нужд которого устанавливается сервитут, - "господствующим имением".
В качестве "имений" обычно выступают земельные участки или строения. Сервитут по сути является формой ограничения права собственности на недвижимое имущество. Традиционно сервитуты выражаются в праве прохода, проезда или прогона скота через соседний земельный участок, пользования соседним водоемом или пастбищем. Поэтому в ст. 639 ФГК подчеркивается, что источником сервитутов является естественное расположение участков. Однако сервитуты устанавливаются не только в пользу собственника соседнего земельного участка, но и в публичных интересах, а по законодательству Швейцарии и ФРГ также в интересах конкретного лица (§ 781 ШГУ, § 1090-1093 ГГУ).
Важное значение имеют вещные права хозяйственного использования чужих земельных участков, подразделяемые на эмфитевзис (т. е. ведение на чужой земле сельского хозяйства), суперфиций, право застройки и горную собственность. Суперфиций представляет собой одно из прав по использованию земли, принадлежащей другому лицу. Основная цель данного права состоит в охране обладания лесонасаждениями и строениями. Право застройки означает основанную на законе возможность возведения или эксплуатации здания на чужом земельном участке или под ним (§ 1012-1017 ГГУ). Горной собственностью именуется право лица вести добычу полезных ископаемых по договору концессии с другим лицом.
В практическом плане широко применяется такое вещное право, как залог. Залоговое право - это право кредитора на удовлетворение своего требования из стоимости заложенного имущества. Как отмечалось, залогодержатель (кредитор по праву залога) обладает преимуществом перед другими кредиторами (по обязательствам).
Существует залог (заклад) движимого имущества (в том числе товарораспорядительных документов и различных видов ценных бумаг - векселей, облигаций, акций) и недвижимости (ипотека). Главное различие между этими двумя видами залога состоит в том, что в отличие от заклада (залога), при котором залогодатель не может пользоваться и извлекать выгоду из заложенной вещи, при ипотеке вещь остается у залогодателя, который может ее использовать и получать выгоду.
Ипотека - это такое вещное обеспечение обязательств, при котором отсутствует реальная передача вещи (ст. 369 ЯГК). По праву США собственник имущества (залогодатель) вправе продать его без согласия ипотечного кредитора, однако такая продажа ни в коей мере не влияет ни на вещное право залогодержателя на имущество, ни на его требование к должнику об уплате долга. В случае неуплаты должником долга в установленный срок кредитор вправе лишить должника права выкупа заложенного имущества и продать его.
В отдельных странах законодательством предусматриваются некоторые другие виды вещных прав. Например, ст. 625 ФГК говорит о "праве проживания" в чужом доме. Данное право устанавливается и прекращается "таким же образом, как узуфрукт". Оно не может быть ни уступлено, ни сдано внаем (ст. 634 ФГК). Параграфы 1018-1019 ГГУ устанавливают так называемые "вещные повинности", т. е. осуществляемые в пользу собственника земельного участка или иного лица периодические денежные либо натуральные выдачи от другого земельного участка.
Система вещных прав в Англии, США и других странах общего права обладает заметным своеобразием. Наряду с широким применением института доверительной собственности в этих странах весьма сильна проприетартная концепция прав на нематериальные результаты интеллектуального труда, в частности на изобретения, в отношении которых в странах континентальной Европы обычно применяется институт исключительных прав.
Доверительная собственность, именуемая по-английски "траст" (доверие), является одним из самых своеобразных институтов английского гражданского права и права США, развившихся в системе "права справедливости". Доверительная собственность представляет собой доверительное (фидуциарное) отношение, в силу которого одно лицо - доверительный собственник - осуществляет управление имуществом, переданным ему другим лицом - учредителем траста, выступая в отношениях с третьими лицами в качестве собственника этого имущества и неся в то же время ответственность перед лицом, являющимся бенефициарием траста (т. е. лицом, в интересах которого траст учрежден).
Учредителем траста может быть собственник имущества, который вправе себя же назначить и бенефициарием, т. е. "учредить траст в своих интересах". В таких сделках собственник не несет никаких забот об объекте своего права, он не отвечает по судебным требованиям, которые могут быть предъявлены по поводу этого объекта, не несет ответственности за уплату налогов, связанных с данным имуществом. В режиме доверительной собственности функционируют многочисленные благотворительные фонды, учреждаемые финансовыми магнатами (Рокфеллером, Дюпоном, Мелоном и др.).
Немалой спецификой обладает в странах общего права и институт обеспечительных вещных прав, включающих различные виды залога, в том числе ипотеку. Следует вообще сказать, что формула "способы обеспечения исполнения обязательств", применяемая в западноевропейских континентальных странах, уже формулы "обеспечительные интересы", используемой в странах общего права. Различия между ними коренятся в разных концепциях вещных прав, в первую очередь права собственности.
В противовес континентальному абсолютному праву собственности в странах общего права право собственности трактуется как система вещноправовых интересов. Одним из таких интересов служит обеспечительный интерес. Все это создает определенное равенство лица, обладающего вещью, и лица, обладающего обеспечительным правом. В странах общего права "обеспечительные интересы ставят кредитора в юридически более предпочтительное положение по отношению к собственнику, чем способы обеспечения исполнения обязательств в странах континентального права".
Центральным институтом вещного права, как и буржуазного права в целом, является право частной собственности. Собственность есть определенное, исторически обусловленное общественное отношение по поводу вещей. Этому пониманию собственности противостоит определение собственности только как отношения человека к объекту, человека к природе.
Собственность как правовой институт всегда отражает исторически определенное экономическое отношение собственности. Правовые отношения собственности - в отличие от экономических - формируются в зависимости от человеческой воли, порождаются сознанием и волей их участников. Истории человечества известны пять типов экономических отношений собственности (первобытно-общинный, рабовладельческий, феодальный, капиталистический, социалистический) и лишь четыре типа права собственности, поскольку в первобытном обществе право вообще отсутствовало.
Право частной собственности регламентируется гражданскими кодексами и иными законами, формируется практикой судов. В соответствии со ст. 544 ФГК собственность есть право пользоваться и распоряжаться вещами наиболее абсолютным образом с тем, чтобы пользование не являлось таким, которое запрещено законами или регламентами. Эта концепция собственности основана на принципе, выдвинутом Великой французской революцией и заключавшемся в том, что собственность, так же как и свобода, представляет собой неотъемлемое право человека. В соответствии с французской гражданско-правовой доктриной, основывающейся на действующем законе, право собственности заключается: в правомочии пользования (jus utendi), т. е. праве использовать вещь по ее назначению; в правомочии пользования плодами вещи (jus fruendi), в соответствии с которым собственник имеет право на доход, приносимый вещью; в праве уничтожения вещи (jus abutendi). Совокупность данных правомочий, составляющих содержание частной собственности, подробно регламентируется в ст. 545-552, 566-569, 574-576 и др. ФГК.
Право частной собственности приобретается способами, которые традиционно делятся на первоначальные и производные. В основу разграничения этих способов положен критерий правопреемства, тогда как критерий воли во внимание не принимается. Если приобретение права собственности происходит не в порядке правопреемства, налицо первоначальное приобретение, а если в порядке правопреемства - приобретение производное.
Древнейшим первоначальным способом приобретения права собственности является завладение ничейной вещью, ее присвоение, обращение в свою собственность бесхозяйного (бесхозного) имущества. От завладения следует отличать присвоение потерянной вещи.
Законодательство некоторых стран, предусматривая право лица, нашедшего потерянную вещь, на вознаграждение, прямо не устанавливает его обязанности уведомить о находке какое-либо учреждение и его право на приобретение собственности на вещь в случае необнаружения владельца. К примеру, в силу § 971 ГГУ нашедший вещь может требовать вознаграждение за находку от лица, обладающего правом на получение вещи. Размер вознаграждения зависит от цены вещи и составляет при цене вещи до 1000 немецких марок 5%, а свыше этой цены - 3%. Вознаграждение за находку животных - 3% от их цены. В США потерянное имущество становится собственностью нашедшего в отношении всех лиц, за исключением первоначального собственника.
Сходные последствия влечет обнаружение клада. Однако если клад обнаружен в имуществе, принадлежащем другому лицу (на земельном участке, в стене дома), право собственности в равных долях приобретают как лицо, нашедшее клад, так и собственник данного имущества (ст. 241 ЯГК). В соответствии с § 984 ГГУ при обнаружении вещи, так долго остававшейся скрытой, что уже невозможно установить ее собственника, право собственности на эту вещь приобретается поровну лицом, открывшим клад, и собственником той вещи, в которой клад был скрыт.
Широко распространены различные способы приобретения права собственности посредством ее приращения. Буквально "приращение" означает присоединение чего-либо, увеличение ценности имущества благодаря труду или соединению с другим имуществом. Приращение - обобщающее понятие, охватывающее присоединение, смешение и переработку. Приращение может иметь место в отношении как движимых, так и недвижимых вещей (домов, земельных участков). Оно может осуществляться искусственным (строительство, монтаж) и естественным путем (намыв земли водой, образование острова, наплыв древесины и т. п.). При решении судьбы различных приращений важное значение имеет характер взаимосвязи вещей, их делимость и неделимость, соотношение главной вещи и принадлежности. Например, согласно § 947 (2) ГГУ, если одна из вещей после соединения получает значение главной, то ее собственник становится единственным собственником вещи.
Переработка вещей нередко именуется спецификацией. При переработке (т. е. создании новой вещи из материалов другого лица) право собственности обычно принадлежит собственнику материалов. Однако если стоимость вновь созданной вещи значительно превышает стоимость материалов, право собственности приобретает лицо, осуществившее переработку (ст. 246 ЯГК).
Интересную конструкцию приобретения права собственности предусматривает Французский гражданский кодекс. В соответствии со ст. 546 ФГК собственность на вещь (движимую или недвижимую) дает право на все, что эта вещь производит, и на то, что естественно или искусственно соединяется с нею в качестве принадлежности. Данное право называется правом присоединения. Наряду с нормами о присоединении, смешении и переработке вещей, сходными с аналогичными нормами законодательства других стран, право присоединения определяет также судьбу плодов и доходов, производимых вещью, т. е. регламентирует такой первоначальный способ приобретения права собственности, который в законодательстве и доктрине других стран обычно рассматривается как самостоятельный. По смыслу как ст. 547, 548 ФГК, так и законов других стран (в частности § 99-100 ГГУ) под плодами и доходами понимают естественные плоды земли, растений и животных, а также доходы, приносимые вещами в результате их хозяйственного использования, например сдачи в аренду.
Приобретательная давность в качестве первоначального способа приобретения права собственности предусматривается законодательством или судебной практикой всех западных стран. Основанием возникновения права собственности признается сам факт длительного владения вещью, отвечающий условиям, предусматриваемым законом или практикой, в частности § 937 ГГУ. и ст. 2262-2265 ФГК. Для приобретения права собственности по давности владения последнее должно быть добросовестным, открытым и непрерывным в течение установленного законом срока. Например, во Франции для приобретения недвижимости по давности установлены три срока: 30 лет - по истечении этого срока владелец (даже недобросовестный) не обязан указывать основания приобретения имущества; 20 лет - если владелец получил имущество на законном основании и проживает вне округа апелляционного суда, в котором находится недвижимость; 10 лет -если тот же владелец проживает в округе указанного суда. Для приобретения права на недвижимость по давности владения в Англии установлен 12-летний срок. В отличие от Англии, Франции и некоторых других стран, в ФРГ право собственности по давности владения можно приобрести только на движимое имущество. § 937 ГГУ предусматривает 10-летний срок приобретательной давности.
Среди первоначальных способов приобретения права собственности иногда называют создание в сфере материального производства новых вещей. Однако поскольку возникновение права собственности на эти вещи считается очевидным и относится к менее оспариваемым на практике случаям, оно не подвергается специальному юридическому нормированию. Другие авторы относят к первоначальным способам приобретения права собственности национализацию, конфискацию и реквизицию, т. е. принудительный переход к государству имущества частных лиц, как правило, с определенной компенсацией (национализация), либо безвозмездно в виде санкции за правонарушение (конфискация), либо возмездно на время в чрезвычайных обстоятельствах (реквизиция).
Под производными способами приобретения права собственности подразумеваются такие, когда право собственности возникает у приобретателя в порядке правопреемства от предшествующего собственника. Типичными основаниями правопреемства служат двух- и многосторонние сделки: договоры купли-продажи, дарения, подряда, займа, а также наследование и установление общности имущества супругов.
Гражданское и торговое право предусматривает различные средства защиты собственности. Одни из них применяются в рамках обязательств: обеспечивая соблюдение различных обязательств, например обязанности арендатора в установленный срок вернуть нанятое имущество, частное право тем самым защищает и право собственности на данное имущество. Однако в дополнение к обязательственно-правовым частное право устанавливает и вещно-правовые меры защиты права собственности. В числе таких мер - виндикация, т. е. иск невладеющего собственника к владеющему несобственнику, и негаторный иск, т. е. требование собственника об устранении препятствий в пользовании своей собственностью, хотя бы и не связанных с лишением владения ею.
ГГУ, не употребляя самого термина "виндикационный иск" (actio rei vindicatio), тем не менее в § 985 и 986 регламентирует "требования собственника на выдачу вещи", равнозначные традиционной виндикации. По смыслу § 985 ГГУ собственник вправе требовать от владельца выдачи вещи. Решение вопроса об изъятии вещи зависит от признания владельца добросовестным или недобросовестным. Добросовестен тот владелец вещи, который не знает и не должен знать, что приобрел ее у лица, не имеющего права на ее отчуждение. Владелец, который, знал или по обстоятельствам дела должен был знать о неправомерности отчуждения вещи, является недобросовестным. По общему правилу, у добросовестного приобретателя вещь не изымается, а у недобросовестного изымается. Однако в обоих случаях существуют исключения. Например, если вещь выбыла из обладания собственника или другого титульного владельца (хранителя, арендатора, комиссионера) помимо его воли (украдена, потеряна), то она изымается даже у добросовестного владельца. Исключение составляют лишь деньги и ценные бумаги, которые и в этих случаях не подлежат изъятию у добросовестных владельцев. Данное правило установлено в целях обеспечения устойчивости оборота денег и ценных бумаг. Кроме того, законодательством Японии, Англии и США не допускается изъятие у добросовестного приобретателя также вещей, купленных на аукционе, в розничном магазине или у любого продавца, открыто торгующего этими вещами.
Виндикация обычно сопровождается взаимными расчетами сторон. Недобросовестный владелец возвращает собственнику все доходы, которые он извлек или должен был извлечь из вещи за все время неправомерного владения ею. В случае изъятия вещи у добросовестного приобретателя последний возвращает лишь те плоды и доходы от вещи, которые он получил после того, как узнал или должен был узнать о неправомерности своего владения либо после предъявления к нему виндикационного иска, как это предусматривает, например, § 987 ГГУ.
Негаторный иск (actio negatoria) - это требование прекращения противоправных действий, препятствующих осуществлению правомочий собственника, хотя бы и без утраты им владения вещью. Типичным проявлением подобных действий является лишение собственника "света и воздуха", нормального входа и выхода из своего дома. Собственник вещи, гласит § 1004 ГГУ, права которого нарушены не захватом или неправомерным удержанием владения, может требовать от нарушителя прекращения нарушения своего права.
Особенностью права Англии, США и других стран общего права является отсутствие виндикационного и негаторного исков. Право собственности защищается в Англии отдельными видами исков из правонарушений, прежде всего иском из нарушения владения недвижимым имуществом. Имеется в виду и насильственное завладение чужим земельным участком, и просто вход на огороженную территорию, в чужую квартиру или сад. Нарушения владения могут касаться и движимых вещей, в том числе удержания их без намерения обратить в свою собственность. Рассматривая подобные иски, суды или изымают вещи у нарушителей, или запрещают владение ими, или, наконец, налагают на нарушителей штраф.
Строго говоря, защита владения известна всем развитым странам. В странах общего права она лишь более ярко выражена. Повышенное внимание частного права к владению и его защите обусловливается не в последнюю очередь тем фактом, что владение - это правомочие не только иных титульных владельцев (арендатора, хранителя либо комиссионера), но и самого собственника.
Тема 9. Правовая характеристика института обязательственного права в зарубежных странах
1. Общие положения об обязательствах: понятие и содержание обязательства, основания возникновения обязательств, виды обязательств.
2. Денежные обязательства: понятие, определение валюты долга и валюты платежа, принцип номинализма, понятие и виды защитных оговорок.
3. Исполнение обязательств по праву зарубежных стран: основные условия – лица (множественность лиц в обязательстве, цессия, перевод долга), время, место, предмет исполнения.
4. Обеспечение исполнения обязательств: способы – а) задаток; б) неустойка: понятие и виды (альтернативная, кумулятивная, зачетная, исключительная), соотношение неустойки и убытков; в) залог – варианты залога, виды залога, основания возникновения залога, договор о залоге; договор о залоге; г) поручительство; д) гарантия, сравнительная характеристика поручительства и гарантии; е) удержание.
5. Ответственность за нарушение обязательства: формы ответственности, условия наступления ответственности (убытки – понятие и виды, вина – понятие и виды, объективная невозможность исполнения обязательства, причинно-следственная связь, противоправное поведение должника).
6. Способы прекращения обязательств: надлежащее исполнение, невозможность исполнения, недействительность обязательства, зачет, новация, поглощение, сложение долга, гибель вещи, определенной индивидуальными признаками, наступление отменительного условия, слияние должника и кредитора в одном лице, смерть должника и кредитора.
7. Общие положения, характеризующие действительность договора в зарубежном праве: условия действительности договора – общие: соответствие норме права, право/дееспособность, волеизъявление и специальные. Виды действительности договора (абсолютная, относительная), специальные: форма договора, кауза (романо-германское право), встречное удовлетворение (англо-американское право).
Тезисы лекций
В обязательства повседневно вступают миллионы физических и юридических лиц. Однако в буржуазном праве нет единого подхода к данному институту. Строго говоря, в странах общего права нет и понятия "обязательственное право", а есть два самостоятельных института: договорное право,(Law of Contract) и_деликтное право (Law of Torts).
Законодательство некоторых стран дает общее определение обязательства. Например, в соответствии с § 241 ГГУ "на основании обязательства кредитор вправе требовать от должника совершения определенного действия. Исполнение может заключаться и в воздержании от действия". Чаще же понятие обязательства определяется доктриной и практикой, исходя из всей совокупности факторов, характеризующих данную правовую категорию.
Англо-американское договорное право является важной частью обязательственного права. Оно относится к тому виду юридических обязательств, источником которых служат "правомерные по своему содержанию волеизъявления стороны, принявшей на себя обязательство, либо совпадающие волеизъявления этой стороны и стороны, по отношению к которой первая приняла на себя обязательство". Иными словами, по англо-американскому праву всякая юридическая сделка (кроме завещания), направленная на возникновение, изменение или прекращение обязательств, признается договором.
Основаниями возникновения обязательств служат: договор, квази-договор, причинение вреда или другое противоправное действие, т. е. деликт и квази-деликт. Квази-договор и квази-деликт предусматриваются в законодательстве не всех стран. В некоторых же странах им посвящено довольно большое число норм. Например, согласно ст. 1371 ФГК "как бы договорами являются совершаемые исключительно по собственному побуждению действия человека, из которых вытекает какое-либо обязательство перед третьим лицом и иногда взаимное обязательство сторон".
Правонарушениям (деликтам) и как бы правонарушениям (квази-деликтам) как основаниям возникновения обязательств посвящены ст. 1382-1386 ФГК. По общему правилу, "какое то ни было действие человека, которое причиняет другому ущерб, обязывает того, по вине кого ущерб произошел, к возмещению ущерба" (ст. 1382). По японскому гражданскому праву "деликт представляет собой незаконное действие, причиняющее вред другому лицу, на основании чего возникает обязанность причинившего вред возместить его". Разумеется, ущерб может быть причинен и в результате неисполнения обязательства одной из сторон по договору, однако в этих случаях отношения сторон регулируются нормами о договорной ответственности. Японский гражданский кодекс в качестве общих условий деликтной ответственности признает умысел и неосторожность (ст. 709). К квази-деликтам относятся действия, причиняющие вред, но не охватываемые понятием деликтов. Например, в силу ст. 1384 ФГК "ответственность возникает не только за ущерб, который кто-либо причинил своим действием, но и за ущерб, который причинен действием лиц, за которых он должен отвечать, или вещами, которые находятся под его надзором".
В некоторых странах при отсутствии такой категории, как квази-деликт, предусматривается в качестве основания возникновения обязательств неосновательное обогащение - Schuldverhaltnisse aus ungerechtfertigter Bereicherung (§ 812-822 ГГУ). В соответствии с § 812 ГГУ "тот, кто без юридического основания вследствие исполнения в его пользу обязательства другого лица или иным образом получил имущество за счет другого, обязан возвратить ему полученное. Обязанность возвратить полученное наступает и в случае, когда юридическое основание отпадает впоследствии или не наступит событие, которое, согласно содержанию сделки, стороны имели в виду".
В других странах основания возникновения обязательств иногда именуются их "источниками". Например, в Испании, согласно ст. 1089 ГКИ, к этим "источникам" относят закон, договоры и квази-договоры, а также незаконные действия - виновные или небрежные. Предусматриваемое ст. 1089 ГКИ "порождение" обязательств законом (это делается также в ФГК и ГК ряда латиноамериканских стран) признается неудачным М. Альбаладехо.
Наиболее распространенным основанием возникновения, изменения и прекращения обязательств является договор или контракт. "Договор есть соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед несколькими другими лицами дать что-либо, сделать что-либо или не делать чего-либо" (ст. 1101 ФГК). Согласно ст. 1-201 (11) ЕТК США "договор" - это правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон".
Существуют многообразные классификации договоров, прежде всего по их предмету (договоры купли-продажи, найма, перевозки, страхования и т. п.), а также по моменту их совершения (консенсуальные и реальные), соотношению прав и обязанностей сторон (одно-, двух- и многосторонние), экономическому содержанию (возмездные и безвозмездные).
В развитых западных странах широкое распространение получили "договоры стандартного характера", где одной стороной выступает в большей или меньшей степени монополизированное предприятие, а контрагентом - масса рядовых граждан, т. е. где одна сторона принимает решение, а другая вынуждена соглашаться с данным решением. Подобные договоры знаменуют существенный отход от провозглашенного в эпоху промышленного капитализма принципа "свободы договора", в соответствии с которым, как явствует из ст. 1134 ФГК, "соглашения, законно заключенные", становятся "законом для тех, кто их заключил".
Буржуазное законодательство подробно регламентирует основания признания договоров недействительными: отсутствие законного основания договора; совершение договора недееспособным либо юридическим лицом - за пределами своей специальной правоспособности; "пороки воли" сторон; несоблюдение установленной законом формы договора и т. п. Во многих странах в качестве общего основания недействительности называется нарушение норм права, морали и "публичного порядка". Подобные "каучуковые" основания, которыми нередко оперирует, в частности, ГГУ (§ 138, 242 и др.), могут служить удобной ширмой для свободного судебного усмотрения.
Краткий анализ оснований возникновения обязательств позволяет классифицировать их как договорные и внедоговорные. Вместе с тем возможно разграничение обязательств и по другим основаниям. Так, по своему экономическому содержанию особую группу составляют денежные обязательства, прежде всего заемные. В силу ст. 1895 ФГК "обязательство, вытекающее из займа денег, сводится всегда к номинальной сумме, указанной в договоре. Если до срока платежа денежная единица увеличилась или уменьшилась, то должник обязан возвратить данную взаймы номинальную сумму и обязан отдать эту сумму в денежных единицах, имеющих хождение в момент платежа".
К числу специфических видов относятся, в частности, так называемые "обязательства совести" (к примеру, обязательства, основанные на правилах игры или пари, а также некоторые натуральные обязательства, скажем, обязательство родителей дать приданое детям).
Субъектами обязательства являются как физические, так и юридические лица, а также структурные подразделения последних ("дочерние" и т. п. предприятия), не пользующиеся правами юридических лиц. Частному праву известна категория множественности лиц в обязательствах - на стороне кредитора или должника либо того и другого одновременно. Множественность лиц на стороне должника или кредитора порождает деление обязательств на долевые и солидарные, а также категорию регрессных обязательств: один из солидарных должников, полностью исполнивший обязательство, получает право регресса к остальным должникам. договоре.
Важное значение в законодательстве, судебной практике и доктрине придается исполнению обязательств. В связи с отмечавшимся падением роли денежного возмещения возрастает значение исполнения обязательств в натуре. Одновременно претерпевает изменения принцип исполнения обязательств в строгом соответствии с договором: суды нередко осуществляют толкование дот говора, исходя из "намерений" его сторон, обычаев, торговых обыкновений, "доброй совести" и "добрых нравов". Подобная практика служит питательной почвой для судебного крючкотворства, усложнения процессов, усиления в них роли адвокатов и юрисконсультов крупных фирм, а в конечном счете - для укрепления позиций экономически более сильной стороны в имущественном споре.
Заметной тенденцией развития института исполнения обязательств стало усиление его гарантий. Эта тенденция развивается по двум направлениям: во-первых, возрастает роль вещно-правовых гарантий - гарантированной передачи имущества, залога имущества, остановки товара в пути и права удержания вещи; во-вторых, множится число самих видов гарантий. Например, только в разделе 9 ЕТК США предусматривается по меньшей мере десять видов, в том числе ручной залог, цессия, ипотека движимости и доверительная собственность на движимое имущество.
Большое внимание уделяется ответственности за нарушение, т.е за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Главными формами ответственности служат неустойка (штраф, пени) и возмещение убытков (включая как прямые потери, так и упущенную выгоду). В случае нарушения обязательства должник обязан также исполнить обязательство в натуре. Подход к исполнению обязательства в натуре и замене его денежным возмещением неодинаков в странах континентальной Европы и странах англо-американского права. В первых требование об исполнении в натуре является основным и должник в принципе может быть всегда присужден к исполнению в натуре (за некоторыми исключениями), когда этого желает кредитор. Поэтому, например, в соответствии со ст. 97 Обязательственного кодекса Швейцарии кредитор может требовать возмещения убытков лишь в случае невозможности исполнения обязательства в натуре.
Англо-американское право исходит из прямо противоположного принципа: основное, на что может претендовать кредитор в случае нарушения договорного обязательства, - возмещение причиненного ему ущерба путем уплаты денежной компенсации. Возможность принудительного исполнения договорного обязательства вообще была неизвестна судам общего права, и лишь суды права справедливости признали правомерность требования об исполнении в натуре в случае, когда денежная компенсация не удовлетворяет интересы кредитора.
Обязательным условием ответственности за нарушение обязательств в странах континентальной Европы является вина должника, что прямо закреплено в гражданских кодексах. Вина должника презюмируется, поэтому кредитор обязан доказать лишь факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Опровержение же презумпции лежит на обязанности должника (ст. 1147 ФГК, § 282 ГГУ). В законодательстве не дается определения вины, указываются лишь формы ее проявления: умысел и небрежность. Если должник хочет освободиться от ответственности за нарушение обязательства, он должен доказать, что имели место случай или непреодолимая сила.
Положения англо-американского права, касающиеся договорной ответственности, заметно отличаются от норм континентального права. Основной принцип общего права заключается в том, что договоры должны исполняться при любых условиях и независимо от вины должника.
Наиболее часто применяемыми в практике основаниями изменения обязательств служат уступка требования (цессия) и перевод долга. В первом случае кредитор (цедент) передает третьему лицу (цессионарию) свои права требования к должнику. Согласия должника на это не требуется. Специальной формой передачи всех прав и гарантий кредитора третьему лицу является суброгация. Например, страховая компания, выплатив полное страховое возмещение, становится кредитором по отношению к должнику (т. е. причинителю вреДа)?5. В отличие от цессии (суброгации) перевод долга осуществляется только с согласия кредитора.
Обязательства обычно прекращаются их надлежащим исполнением, заменой исполнения, новацией, соглашением о прекращении обязательства или зачетом взаимных однородных требований. В частности, с помощью зачета погашаются взаимные однородные требования согласно ст. 1289 ФГК и § 387 ГГУ. Зачет может служить средством прекращения обязательств, предметом которых являются деньги или другие заменимые вещи. На практике зачет используется часто в денежных обязательствах, связанных с банковскими операциями.
Дата добавления: 2014-12-15; просмотров: 141 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |