Читайте также:
|
Квалификация. Правовые понятия могут неоднозначно раскрываться в отечественном праве (страны суда) и иностранном праве. Если правовые понятия не известны российскому праву, то при их квалификации может быть использовано иностранное право.
Взаимность. Иностранное право не применяется, если в соответствующем государстве российское право по аналогичным вопросам и в аналогичных ситуациях не применяется. Однако российские суды применяют иностранное право без условия о взаимности.
Реторсии. Если в иностранном государстве установлены ограничения прав российских граждан и юридических лиц, то Правительство РФ может установить аналогичные ответные ограничения.
Установление содержания иностранного закона. В РФ, странах СНГ, государствах континентальной системы права иностранное право рассматривается как правовая категория и его содержание устанавливается в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем государстве. Для этого суд может запрашивать Минюст РФ, дипучреждения, заслушивать экспертов и лиц, участвующих в деле. Если установление содержания невозможно, то применяется российское право.
Отсылки. Данная проблема разделяется на обратную отсылку (или отсылку первой степени) – рис. 1 и отсылку к праву третьего государства (или отсылку второй степени, или трансмиссию) – рис. 2.
Отсылки не возникают, если применимое право, к которому отсылает коллизионная норма или которое выбрали стороны, не рассматривается как совокупность материальных и коллизионных норм. Отсылки не признаются согласно ГК РФ Обратная отсылка иностранного права в РФ может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.
Императивные нормы – нормы, которые по усмотрению органа, рассматривающего спор, должны быть обязательно приняты во внимание. Учитываются характер, природа, назначение и последствия неприменения этих норм.
Оговорка о публичном порядке. Иностранное право не может быть применено, поскольку последствия его применения явно противоречили бы основам отечественного правопорядка, т. е. публичному порядку.
1) Международно-правовые источники регулирования: Вашингтонская конвенция 1965 г. об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств; Сеульская конвенция 1985 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций; Соглашение СНГ 1993 г. о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности; Соглашение СНГ 1992 г. о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности; Конвенция СНГ 1997 г. о защите прав инвестора; двусторонние договоры о содействии и охране инвестиций.
2) ГК часть 3 раздел 6 – Международное частное право
3) Национально-правовые источники регулирования: ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений», «О соглашениях о разделе продукции».
КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ВЕЩНЫХ ПРАВ
В коллизионном праве РФ нормы о праве собственности и других вещных правах сосредоточены в гл. 68 ГК РФ «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям».
Закон места нахождения вещи – это основное правило отыскания применимого права в отношении вещных прав. Оно применяется для решения вопроса о том, может ли какая-нибудь вещь быть предметом вещных прав; определения объема вещных прав; защиты вещных прав; отнесения имущества к недвижимому или движимому (ст. 1205 ГК РФ).
По другим вопросам права собственности и других вещных прав коллизионный принцип «закон места нахождения вещи» либо несколько уточняется, либо вместо него применяются другие правила.
Возникновение, переход или прекращение вещных прав определяются коллизионным принципом «закон страны, где имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения, перехода либо прекращения права собственности и иных вещных прав» (п. 1 ст. 1206 ГК РФ).
В международных коммерческих отношениях очень часто имущество, приобретаемое по сделке, должно попасть из одной страны в другую, и момент его передачи одной стороной другой довольно растянут во времени. Коллизионное регулирование таких ситуаций исходит из применения общей привязки «закон места нахождения вещи» с некоторыми уточнениями. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено (п. 2 ст. 1206 ГК РФ).
Аналогичные правила определения применимого права в отношении права собственности и других вещных прав содержатся в международных договорах, в которых участвует РФ. В качестве примера приведем ст. 38 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых взаимоотношениях государств – участников СНГ.
Ашгабатское соглашение глав государств СНГ от 24 декабря 1993 г. заключено в целях регионального сотрудничества в области инвестиционной деятельности и распространяется на инвесторов государств-участников. Согласно ст. 2 этого Соглашения под ними понимаются: юридические лица, созданные согласно законодательству государства-участника; физические лица, граждане государств-участников и постоянно проживающие на их территории граждане других государств, а также лица без гражданства; государства – участники Соглашения и расположенные в пределах их территорий государственные и административно-территориальные образования в лице уполномоченных ими юридических и физических лиц в соответствии с законодательством государств-участников.
Конвенция о защите прав инвестора заключена в ходе регионального сотрудничества, но сфера ее действия шире. Заключив Конвенцию о защите прав инвесторов, государства-участники поставили перед собой задачу создать на своей территории общее инвестиционное пространство. Нормы Конвенции начинают действовать в том случае, если в процессе инвестирования участвуют субъекты правоотношений двух и более государств, причем не имеет значения, являются ли эти государства участниками конвенции или нет.
Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций заключена в целях страхования инвестиций из стран-членов в других странах-членах, относящихся к развивающимся. Определяет инвесторов как любое физическое и любое юридическое лицо при условии, что физическое лицо является гражданином страны-члена, не являющейся принимающей инвестиции страной, а юридическое лицо сформировано и его основные учреждения расположены на территории страны-члена или большая часть его капитала принадлежит стране-члену или странам-членам или их гражданам при условии, что такой член не является принимающей страной в любом из вышеприведенных случаев и юридическое лицо действует на коммерческой основе.
31. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНВЕСТИЦИИ В СНГ. БИШКЕКСКОЕ И АШГАБАТСКОЕ СОГЛАШЕНИЯ
Развитие правового регулирования по вопросам инвестиций в рамках СНГ происходит следующим образом.
Сначала государства – участники СНГ заключили Соглашение СНГ 1992 г. о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности (Бишкекское соглашение). Оно было заключено в целях создания правовых норм, предотвращающих взаимные претензии и гарантирующих защиту прав собственности государств – бывших республик СССР, а также физических и юридических лиц этих государств. Некоторые положения Бишкекского соглашения посвящены проблемам инвестиционной деятельности. В этом плане весьма интересна ст. 16:
• государства-участники признают, что их юридические и физические лица, осуществляющие инвестиции, рассматриваются на территории друг друга как иностранные инвесторы, их деятельность на территории каждого государства-участника осуществляется в соответствии с ее законодательством об иностранных инвестициях и международными соглашениями.
Решением Совета глав государств СНГ, принятом в Ашгабате 24 декабря 1993 г, ст. 16 Бишкекского соглашения была отменена. Таким образом, инвесторы государств-участников не должны рассматриваться как иностранные. На них должен распространяться национальный режим.
Отмена ст. 16 была вызвана заключением Соглашения СНГ 1993 г. о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности (Ашгабатское соглашение). Оно было заключено в первую очередь для разработки и осуществления инвестиционной политики в отношении своих хозяйствующих субъектов и обеспечения взаимной защиты своих интересов. Согласно ст. 7 этого Соглашения инвесторам каждого государства-участника в других государствах, участвующих в этом Соглашении, предоставляется полная и безусловная правовая защита. Инвестиции этих лиц не подлежат национализации и не могут быть подвергнуты реквизиции, кроме как в исключительных случаях с выплатой быстрой, адекватной и эффективной компенсации. Статья 8 Соглашения предусматривает право инвесторов государств-участников на беспрепятственный перевод в государства-участники, а также в другие государства прибыли и других сумм, полученных в связи с осуществленными инвестициями.
Соотношение положений Бишкекского и Ашгабатского соглашений стало предметом рассмотрения Экономического суда СНГ. В своем решении от 21.01.97 № С-1/12-96/С-1/18-96 Экономический суд дал толкование ст. 6 Ашгабатского соглашения и ст. 16 Бишкекского соглашения. Подтвердив право инвесторов из государств-участников на национальный режим, Экономический суд вместе с тем отметил, что, исходя из целей инвестиционной политики государств-участников, правовой режим инвестиций государств-участников на территории друг друга не может быть менее благоприятным, чем режим инвестиций, осуществляемых инвесторами других государств, не являющихся участниками Соглашения, и они могут претендовать на льготы и гарантии, предоставляемые по национальным законам об иностранных инвестициях.
32. КОНВЕНЦИЯ СНГ О ЗАЩИТЕ ПРАВ ИНВЕСТОРА 1997 г
Следующим шагом в развитии сотрудничества государств – участников СНГ в области инвестиционной деятельности стала Конвенция СНГ о защите прав инвестора 1997 г. Заключив Конвенцию о защите прав инвесторов, государства-участники поставили перед собой задачу создать на своей территории общее инвестиционное пространство. Она шире по сфере действия, чем рассмотренные выше соглашения, ее нормы распространяются на различные виды инвестиций, зарегистрированных на территории государств-участников, а также на инвесторов самой разной национальности. Таким образом, если соглашения распространяются только на инвесторов государств-участников, то Конвенция действует и для инвесторов из третьих стран.
Согласно ст. 5 Конвенции инвестиционный режим определен как национальный и отступления от него устанавливаются в особом порядке. Государства-участники вправе закрепить их в своем законодательстве на момент присоединения к Конвенции, затем они вправе пересматривать перечень изъятий при условии сообщения об этом Межгосударственному экономическому комитету. Если после вступления Конвенции в силу положения национального права, касающиеся инвестиций, будут изменены таким образом, что условия и режим инвестиционной деятельности будут ухудшены по мнению одного или нескольких государств-участников, то этот вопрос может быть внесен на рассмотрение Экономического суда СНГ или иных международных судов или международных арбитражных судов.
При вынесении указанными судами решения, подтверждающего факт ухудшения условий и режима инвестиционной деятельности, действие упомянутых законодательных норм приостанавливается с момента их принятия, т. е. сохраняются такие условия и режим, как если бы эти нормы приняты не были.
По Конвенции предоставляются практически такие же гарантии, как и по национальному законодательству. В соответствии со ст. 9 Конвенции инвестиции не подлежат национализации и не могут быть подвергнуты реквизиции, кроме исключительных случаев (стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и иных обстоятельств, носящих чрезвычайный характер), когда эти меры принимаются в общественных интересах. Национализация или реквизиция не могут быть осуществлены без выплаты инвестору адекватной компенсации. По ст. 10 Конвенции компенсация выплачивается в валюте, в которой осуществлены инвестиции. Инвесторам предоставляется гарантия использования доходов и беспрепятственный перевод доходов в любую страну по усмотрению инвестора (ст. 11 Конвенции).
33. МНОГОСТОРОННИЕ ДОГОВОРЫ ПО ВОПРОСАМ ИНВЕСТИЦИЙ
Основными многосторонними договорами по вопросам инвестиций являются Вашингтонская конвенция 1965 г. и Сеульская конвенция 1985 г. Они появились для того, чтобы предоставить дополнительные гарантии иностранным инвесторам и обеспечить стабильность отношений в ходе иностранной инвестиционной деятельности.
Вашингтонская конвенция была заключена в целях перевода инвестиционных споров из области международно-правовых отношений в область частноправовых отношений. До ее заключения у иностранных инвесторов были достаточно ограниченные возможности по их урегулированию. Они могли либо обратиться в государственный суд, либо в международный коммерческий арбитраж. В первом случае, как правило, не удавалось добиться защиты своих прав, а во втором – нужны особые основания, в частности согласие обеих сторон. Поэтому инвесторы, которые сталкивались с затруднениями при урегулировании инвестиционных споров, обращались за дипломатической защитой к государству своей национальности, а оно, в свою очередь, предъявляло требования к государству-реципиенту.
Государствами – участниками этой Конвенции был создан специальный международный орган – Международный центр по урегулированию инвестиционных споров, куда означенный спор может быть передан на его рассмотрение при наличии письменного соглашения между сторонами. Он урегулируется на тех же принципах, что и обычные частноправовые споры. В Вашингтонской конвенции особо оговаривается, что государство происхождения инвестиций не может выступать с дипломатической защитой своих инвесторов, если спор передан в Международный центр. Разногласия между сторонами могут быть урегулированы в ходе арбитражного производства, посредством согласительной процедуры или с помощью других средств разрешения споров.
По Сеульской конвенции государства-участники, в состав которых входили как государства-экспортеры, так и государства – импортеры капитала, создали международную межправительственную организацию по инвестиционным гарантиям, осуществляющую покрытие инвестиционных рисков на принципах страхования.
Уставный фонд этой организации формируется из взносов всех стран-членов, и из него осуществляется покрытие рисков, связанных с инвестиционной деятельностью лиц, имеющих национальность государств-участников на территории государств-участников. Такая схема взаимосвязанных интересов позволяет обеспечивать определенную стабильность международных инвестиционных отношений.
Инвесторы государств-участников могут обращаться в Многостороннее агентство с просьбой заключить договор о гарантии. Он заключается, если инвесторы, инвестиции и риски, которые инвестор желает застраховать, соответствуют требованиям этой Конвенции. Так, покрываются только те риски, которые можно отнести к политическим. В частности, это национализация инвестиций, ограничения на перевод валюты, гражданские беспорядки, нарушение договора государством. В случае наступления рисков Агентство предоставляет инвестору возмещение, а затем к Агентству переходят права или требования инвестора, связанные с его капиталовложениями.
59) Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»: общая характеристика и значение в сфере правового регулирования отношений, связанных с инвестиционной и строительной деятельностью, а также с деятельностью по организации, управлению и реализации инвестиционных проектов.
От 25 февраля 95 г № 39
Характеристика:
Действие ФЗ распространяется на отношения, связанные с инвестиционную деятельностью в форме кап вложений. ФЗ определяет правовые и экономические основы деятельности, и устанавливает гарантии равной защиты прав, интересов и имущества субъектов деятельности.
Не распространяется на отношения, связанные с вложением инвестиций в банки и иные кредитные и страховые организации. (закон о банках и банковской деятельности и о страховании).
Базовые понятия:
Инвестор - субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. В качестве И. могут выступать физические и юридические лица, муниципальные образования, государства и международные организации.
Заказчик - гражданин или юридическое лицо, имеющие намерение осуществить строительство, реконструкцию архитектурного объекта, для строительства которого требуется разрешение на строительство; З. обязан иметь архитектурный проект, выполненный в соответствии с архитектурно-планировочным заданием архитектором, имеющим лицензию на архитектурную деятельность ст. 2 ФЗ "Об архитектурной деятельности" от 18 октября 1995 г.
Подрядчик - сторона по договору подряда, которая обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
Пользователь КВ – физ/юр лица (в т ч иностранные), гос органы, органы местного самоуправления, международные организации и объединения для которых создаются указанные объекты
ФЗ определяет виды и правовой статус субъектов инвестиционной деятельности.
Субъекты вправе совмещать функции двух или более субъектов, если иное не предусмотрено договором.
Основные требования к объектам:
Объектами КВ в РФ могут быть находящиеся в различных формах собственности различные виды вновь создаваемого или модернизируемого имущества, за изъятиями установленными федеральными законами.
Права инвестора:
- самостоятельно определять объем и направление КВ
- владение, пользование, распоряжение объектами КВ и результатами
Обязанности субъектов:
- Целевое использование средств, направленных на КВ
- Осуществление деятельности в соответствии с законодательством
- исполнение требований уполномоченных органов
В ФЗ установлены основные критерии гос регулирования и муниципального регулирования деятельности, при этом установлен порядок принятия решений о гос КВ
Расходы на финансирование гос КВ:
- в федеральном бюджете (на целевые программы)
- в бюджетах субъектов РФ (региональные целевые программы)
ФЗ предусматривает право на осуществление проверок эффективности ИП, финансируемых за счет средств бюджетов государства.
КВ могут быть:
- национализированы только при условии предварительного возмещения убытков
- реквизированы по решению гос органов согласно ГКРФ
- застрахованы в соответствии с законодательством
Сегодня ФЗ не устанавливает свой приоритет, де-факто этот приоритет имеется.
В связи с принятием ФЗ признан утратившим силу в части норм ему противоречащих закон РСФСР 91 года «об инвестиционной деятельности в РСФСР»
Общая характеристика отрасли административного права. Значение отрасли административного права для осуществления правового регулирования отношений, связанных с инвестиционной и строительной деятельностью, а также с деятельностью по организации, управлению и реализации инвестиционных проектов.
Предмет отрасли – 2 составляющие.
1 – Государственная управленческая деятельность в различных сферах (наука, культура, образование, экономика).
2 – административные правонарушения и административная ответственность за административные правонарушения.
Метод регулирования - императивный – жестких предписаний.
Содержательные части первой составляющей предмета АП.
1 часть – организации системы органов управления; статус и компетенция данных органов.
В качестве органов управления в отдельных сферах в настоящее время выступают так называемые ФОИВ (федеральные органы исполнительной власти).
Это полномочия и прерогатива Президента.
2 часть – обязательные требования административного по своей природе характера, подлежащие обязательному исполнению при осуществлении какой-либо деятельности:
- лицензирование
- антимонопольное требование
- техническое регулирование (стандартизация, сертификация)
-иные (противопожарные)
Процессуальная норма – связанная с производством, пути реализации, достижения правовых норм.
В соответствии с конституцией РФ административное право находится в совместной компетенции РФ и субъектов.
Кодекс административных правонарушений Москвы.
1 составляющая АП (законодательство об управленческой деятельности в различных сферах) нормативно регулируется как законодательными, так и подзаконными нормативными актами. При этом 1 часть 1 составляющей регулируется как законодательными, так и подзаконными НПА – в этом случае термин “законодательство” можно использовать в широком смысле этого слова.
Во 2 части 1 составляющей – в некоторых позициях отношения могут регулироваться только законодательно, а в некоторых также законодательными актами и подзаконными. Например, требования по лицензированию – эти нормы устанавливаются только законодательно, требования о техническом регулировании – и законодательно и подзаконно.
2 составляющая – законодательство об АП должен пониматься узко.
Основополагающие НПА
1 составляющая 1 часть –
Федеральный конституционный закон “О правительстве РФ”
2 указа Президента О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти: Мартовский указ 2004 года и Майский указ 2008 года.
Мартовским указом 2004 года был осуществлен переход от ранее существовавшей однозвенной (одноуровневой) системы ФОИВ к трехзвенной (трехуровневой) системе ФОИВ. А именно верхний уровень –министерства, затем – служба, третий уровень – агентства.
ФОИВ – министерства и другие ФОИВ, отдельно министерства тк в соответствии с ФКЗ министр как руководитель министерства по должности является и членом правительства; руководитель иного ФОИВ – только руководят своим направлением, членами Правительства не являются.
Министерства – выработка политики в сфере.
Служба – контроль.
Агентство - заказ исполнения.
2 составляющая – ФЗ о лицензировании. Принимаются технические регламенты.
Кодекс заменил КОАП РСФСР и ряд законодательных актов – 1 кодекс сегодня. Введен специальным вводным ф.з.
Нормы из административного права для инвестиционно-строительной деятельности
1.1 функции и компетенции органов – Министерство регионального развития (положение о Минрегионразвития, Министерство экономического развития – инвестиции, положение о)
1.2 закон о конкуренции на товарных рынках, закон о лицензировании, о техническом регулировании
2 составляющая – нормы правонарушений строительства статьи главы 9
ФКЗ от 17 декабря 1997 № 2 ФКЗ о правительстве РФ
Структурная основы системы ФОИВ - 2 указа президента РФ
1 указ – мартовский указ к 3 звенной структуре указ президента РФ от 9 марта 2004 года № 314 “О системе и структуре Федеральных органов исполнительной власти” (проработать указ)
2 указ – конкретика от 12 мая 2008 № 724 “Вопросы системы структуры федеральных органов исполнительной власти”
Утверждает положение о Министерстве. Президент или Правительство. Там где есть силовые структуры - президент утверждает положение. В силу конституции.
Положение о МЭРТ РФ утверждено постановлением правительства РФ от 5 июня 2008 года № 437 “О министерстве экономического развития в РФ”.
Органом уполномоченным на регулирование различных вопросов в сфере строительства – Министерство Регионального Развития РФ – положения об этом министерстве утверждено постановлением правительства РФ от 26 января 2005 года №40 “Об утверждении положения о Министерстве регионального развития РФ и о внесении изменений в некоторые акты правительства РФ”.
2 часть 1 составляющей административного права – административные требования и правила, связанные с осуществлением различных видов деятельности. ФЗ от 8 августа 2001 №128-ФЗ о лицензировании отдельных видов деятельности. Техническое регулирование.
ФЗ №184 ФЗ от 27.12.2002 “О техническом регулировании” – 1 идея все ведомственные стандарты заменены на регулирование на уровне ФЗ. 2 идея – убрать нерыночные критерии, оставить критерии связанные с рынком.
Антимонополистические требования – закон РСФСР от 22 марта 1991 № 948-1 “о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”.
ФЗ от 26 июля 2006 года №135-ФЗ “О защите конкуренции”.
ФЗ от 21 декабря 1994 №69-ФЗ о пожарной безопасности.
ФЗ от 30 марта 1999 № 52 – ФЗ о санитарно эпидемиологическом благополучии населения.
На уровне субъектов
Закон г. Москвы от 20 декабря 2006 года о Правительстве Москвы
2 составляющая административного права Закон г. Москвы от 21 ноября 2007 №45 “Кодекс г. Москвы об административных правонарушениях” посмотреть акты когда принято, что заменил, основные идеи
Дата добавления: 2015-01-30; просмотров: 94 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |