Читайте также:
|
Судебный прецедент – э то судебное решение высших судов, принимаемое по конкретному делу, обладающее императивным характером и применяемое в качестве источника права при рассмотрении аналогичных дел.
Структура суд. Прецедента:
1) Установление существенных фактов дела, прямых и производных. Производные - вывод судьи (присяжных, если они участвуют). Постановляющая часть.
2) Определяющая часть - излагаются правовые принципы, применимые к правовым вопросам, возникающим из конкретных обстоятельств.
3) Собственно решение - вывод, основанный на соединении двух первых действий. С т.зр. доктрины прецедента наиболее существенным элементом в решении является определяющая часть (сущность решения).
Сущность решения - правоположение, на котором основано решение, применяемое к правовым вопросам, возникающим в связи с установленными судом фактами. Это правоположение является общей НП (прецедентной нормой), на основании которой и принимается судебное решение.
Ученые отмечают, что для английской доктрины прецедента характерно:
- уважение к отдельно взятому решению одного из судов.
- признание того, что решение данного суда является убеждающим для судов стоящих выше его по иерархии
- отдельное решение рассматривается как обязательный прецедент для нижестоящ судов.
Положительная сторона прецедента - быстрое создание, быстрее чем ФЗ. Прецеденты гибкие, их много. Минус - их много и сложно найти нужный прецедент.
В США суды не были связаны своими собственными решениями (было принято «20 поворотных решений»).
Статут может отменить прецедент, но прецедент не может отменить статут. В США Конституция имеет высшую юр силу. Прецеденты создаются в основном в штатах.
Существуют две теории прецедентов:
1.Созидательная (Дж. Остин): Судьи – творцы права.
2.Декларативная теория (Блекстен): судьи – уста закона, т.е. они не творят нормы права, они юридически оформляют то, что на практике уже сложилось.
Ситуация в России:
Существуют разные позиции по? существования прецедента в нашей правовой системе:
1.Судьи – это правоприменители. Законодатели – парламент. Судьи могут давать разъяснения и толкования. Толкование м/б неофициальным и официальным. Официальное толкование м/б авторским (дано законодателями), судебным (дано судьями).
2. Судьи – правотворцы. КС – законотворец. Идея «живой конституции». Представители: А.В. Наумов и С.В. Поленина (пеналисты- ученые, специализир в области УП), Казанцев и В. Зорькин (судьи КС). Если норма неконституц - она исчезает из правового поля. В данном случае КС не выступает в роли законодателя, не подменяет его: он не отменяет закон де-юре. Однако де-факто закон отменяется.
3.Конституционный суд занимает правовую позицию. Однажды приняв позицию, он будет указывать на нее, ссылаясь в случае аналогичности решений. Но, говоря о несоответствии, КС формулирует новую норму, которую законодатель должен принять. Этатитсты категорически с этим не согласны, мотивируя это тем, что в данном случае понижается роль законодателя.
4.Источником является судебная практика высших судов (Лукашевич, Комарова – процессуалисты). КС является правотворцем, хотя в КРФ не заложены эти функции.
43. Нормативный договор: понятие и виды.
Договор нормативного содержания - это двустороннее или многостороннее соглашение м/д S правотворчества, содержащее НП и регулирующее их взаимоотношения.
Этот договор характеризуется тем, что его участники добровольно вступают в него и возлагают на себя обязанности, вытекающие из его содержания.
Пример - Д в МеждП (Устав ООН 1945 г., Международ пакт о гражд и полит правах 1966)- основной источник этой отрасли права.
Нормативный договор имеет распространение в КП (Федеративный договор РФ 1992 г.; договоры ФОГВ с субъектами РФ), в ТП коллективный договор м/д предприятием и работниками.
Виды нормативного договора:
1) международный договор;
2) федеративный договор;
3) договоры между субъектами федерации;
4) договоры между субъектами федерации и МО;
5) договоры между МО;
6) коллективные трудовые договоры организаций.
Дата добавления: 2015-02-16; просмотров: 95 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |