Читайте также:
|
Реализация права – претворение, воплощение предписаний юр норм в жизнь путем правомерного поведения субъектов правоотношений.
Формы реализации:
1)по характеру правореализующих действий и виду реализованных юр. норм:
- использование (связано с правами, есть выбор)
- исполнение (связано с обязанностями – воинский долг)
- соблюдение (вся ос.ч. запреты, если предусмотрено наказание, значит действует запрет)
- применение правовых норм – специфическая форма реализации НП, осуществляется специально уполномоченными на то органами, ДЛ, общественными организациями.
2) по субъектам реализации:
- индивидуальные – право на заключение брака, на обучение, право на пикет)
- коллективные – образование полит партий, обществ объед, право на митинги, забастовк).
3) по уровню реализации НП:
- реализация общих установлений (реализация задач, принципов права)
- реализация общих норм, устанавливающих правовой статус и компетенцию
- реализация конкретных ПН в конкретных правоотношениях.
57. Правоприменение: понятие и стадии.
Узкий подход:
Право применяет только государство.
Широкий подход:
Право применяют все те, кто имеет власть (ОМСУ, власть родителей над несовершеннолетними детьми, власть над верующими (анафема), власть работодателей).
Признаки:
- властная деятельность уполномоченных органов
- индивидуализация правовых предписаний относительно конкретного субъекта в конкретной ситуации).
- творческая деятельность (судья квалифицирует преступления) – не всегда!!!
- организующая деятельность – (прием на работу, закупка оборудования).
- осуществляется в специально установленных З формах (приказ о зачислении на работу).
- завершается вынесением актов (приговор суда, расторжение брака, досмотр на таможне).
- контроль (получить разрешение).
Применение права - властная деятельность уполномоченных на то гос или иных органов, состоящая в рассмотрении конкретного юр вопроса, дела, на основе юр фактов и конкретных ПН и вынесении по нему индивидуальн решения, обязательного для адресата.
Стадии:
1) установление фактических обстоятельств юр дела. На этой стадии необходимо выявить и зафиксировать все факты, имеющие отношение к делу;
2) выбор и анализ НП, подлежащей применению, а также юр квалификация фактических обстоятельств дела (юр анализ соотношения смыслового содержания юр нормы с фактическими обстоятельствами дела);
3) уяснение содержания НП, разъяснение её компетентным органам. Уяснение+разъяснение=толкование.
3) принятие решения по юр делу и его документальное оформление (принятие правоприменительного акта);
4) исполнение правоприменительного акта и контроль исполнением.
58. Акты применения права: понятие и виды. Юр техника актов применения права.
Акт применения права – это индивидуальное, властное веление (предписание), вынесенное в результате решения юр дела.
Признаки АП:
- применяются компетентным Гос (мун) органом, ДЛ, уполномоченной общественной организацией (все кадровые назначения). ПН применяют все у кого есть власть.
- носят властный характер, отсюда обязательный характер.
- индивидуализируют НП, применительно к конкретным ситуациям и лицам. Здесь принципиальное отличие АП от источников (форм) права, т.к. источники – неперсонифицированны.
- имеют как правило, документальную форму (приговор суда).
Не имеют документальной формы – приказы в устной форме (приказ открыть огонь).
- выступают юр фактами, т.е. влекут возникновение, изменение, прекращение правоотношений. Например, отстранение от должности одного и назначение другого.
Классификация:
По отраслям:
- АП – Указ Президента (кадровые назначения на гос должности)
- ТП – приказ ректора о назначении на должность
- УП – приговор суда
- УПП – очная ставка
- МП – приказ «О назначении ответственного за проведение дня города»
По субъектам правоприменения:
- акты зак органов – ГД (голосование за председателя правительства), СФ – назначение на должность судей КС
- акты исп органов – все кадровые вопросы правительства – назначение советника, прес секретаря
- суд акты – приговор, постановления
- контрольно-надзорные – аудиторы счетной палаты 9акты проверок). По результатам проверок президент принимает решение.
По характеру решения:
- запрещающие – д. Никульское была обнаружена инфекция – ввели карантин или парад победы на красной площади – пропускная система.
- обязывающие – обязанность остановиться на требования сотрудника ДПС
- поощрительные – приказ о премировании
- удостоверительные акты (паспорт, зачетка, студ.билет, свид-во о рождении)
По функциональному признаку:
- правоприменительные – Указ о назначении мин обороны»
- правообеспечительные – решение о выделении денег на парад 9 мая или день города, или проведение олимпиады.
- акты-регламентаторы – акты правительства по реализации Указов Президента РФ. Регламентируется работа по срокам, лицам. Регламент ГД не подходит.
По способу выражения:
- акты – документы (приговор)
- акты-действия (жест регулировщика, флаг приспустить)
- акты символы (парад победы)
По наименованию:
- приказы (о назначении)
- постановления (суда)
- приговор
- указания (начальника)
- представление (к награде)
- резолюция («оплатить» на служебной записке)
- указы (президента о помиловании). Постановление об амнистии – это НПА, а не правоприменительный акт, т.к. не индивидуализированный, а для опред группы лиц.
- протоколы (заседания)
- решения
-разрешения (о ношении оружия)
- предупреждения
- предписания (госпожнадзор – предписание чтобы был план эвакуации).
Соотношения НПА и ПА:
Общие черты:
- являются правовыми актами
- принимаются компетентными органами
- носят властных характер
- обладают юр силой и обязательны к исполнению
- обеспечены гос принуждением – не универсальный, т.к. например представление к награде президент может не подписать, но за это не предусмотрено принуждение.
Отличия:
1)НПА – содержит НП
ПА – содержат конкретное индивидуальное предписание
2) НПА неперсонифицированные
ПА – адресованы конкретным лицам, поименованы
3) НПА выражает метод общенормативного абстрактного правового регулирования
ПА – метод индивидуального регулирования
4) НПА – характеризуются возможностью неоднократной реализации (не выступает юр фактом).
ПА действует только 1 раз и выступает юр фактом.
5) НПА – всегда имеет документарную форму
ПА – не всегда имеет документальную форму.
Правоприменительные акты имеют четкую структуру и состоят из 4х частей:
1) вводная часть - наименование акта (приговор, решение, постановление и т.д.), место и дата принятия, наименование органа/ДЛ, которое принимает решение, по какому делу;
2) описательная часть содержит указания на юр факты, которые явились предметом рассмотрения, указывается – когда, где, при каких обстоятельствах, каким способом совершены деяния;
3) мотивировочная часть - анализ, оценка доказательств, подтверждающих наличие или отсутствие фактич обстоятельств, их юр квалификация, ее обоснование, ссылки на соответствующие процесс нормы;
4) резолютивная часть - решение по делу (формулируется конкретное решение о правах и обязанностях, об избранной мере юр ответственности).
59. Пробелы в праве: понятие, виды, способы их преодоления и устранения.
Пробел в праве - полное либо частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел.
Псевдопробел – мнимый – отсутствие нормы, при отсутствии необходимости в ней.
Виды:
По отраслям:
- в КП – Ельцин по мнению Зюганова не выполнял свои обязанности и КПрф при поддержки партии «Яблоко» хотели отрешить президента от должности. Но ни в КРФ, ни в ФКЗ нет нормы, закрепляющей сколько времени необходимо не выполнять обязанности.
По источникам (формам):
- в правовом обычае
- НПА
- нормативном договоре
- юр прецеденте. Это 4 основных источника.
- в религиозных текстах (мусульманское право) – основной источник права коран – отсутствие информации о захвате заложников, угоне, захвате судна.
По виду НПА:
- в законе
-в подзаконных актах
По виду прецедента:
- суд прецедент
- адм прецедент
По элементу нормы права:
- в гипотезе
- в диспозиции
- в санкции. Например, ввели запрет за распитие спиртных напитков в общественных местах, но отсутствуют санкции за это.
По времени появления:
- первоначальный – на момент издания НПА, в результате упущения правотворческих органов.
- вторичный – появляются после издания НПА, нормативных договоров, в процессе развития общественных отношений.
По причинам появления:
- объективная – нельзя было предусмотреть на момент написания: незаконное радиовещание (международное уголовное преступление, т.к. может создавать помехи), этих норм объективно не могло существовать в древних источниках. Или УК РСФСР 22 года – отсутствие норм о компьютерных преступлениях.
- субъективная – недостаток юр образования, непрофессионализм – в зак органе, особенно в ФС, ГД должны преобладать юристы, хотя бы простое большинство.
Понятие «правовой вакуум» Малиновский (МГИМО) ввел это понятие – состояние близкое к этому возможно во время соц катаклизмов (кардинальная смена власти). До 1922, до принятия УК РСФСР, УК 1903г. не действовал, были разъяснения, но фактически в них не было ни одного состава, т.е. с 17 по 22 год было состояние близкое к правовому вакууму.
По степени неурегулированности:
- полное отсутствие норм
- может не хватать какой-то одной нормы, или элемента нормы, статьи.
Например, ФЗ «О легализации незаконных доходов».
Пробел можно ликвидировать: в результате законотворчества принять ФЗ, ФКЗ, подзаконный акт.
Конституционное собрание предусмотрено, но как оно формируется. Численность, состав – не сказано ничего.
Преодоление:
Аналогия Закона - способ преодоления пробел, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы, конкретного закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношениями.
К ней можно обратиться:
- если есть пробел
- в 1 очередь ищем в том же НПА, потом актах этой же отрасли, далее в наиболее близкой отрасли (в ГК – предр.пр.,СП, ЖП, Комм.пр.).
Современное УК запрещает применение аналогии и права, и закона (после смерти Сталина 1957-58гг.).
Если берем норму из сходной отрасли – это субсидиарное применение права (ЖП из ГП).
Если норма отсутствует в сходной отрасли, то применяется аналогия права – способ преодоления пробела, при котором он устраняется на основе принципов права.
Аналогия должна применяться в строгом соответствии с требованиями законности, разумности и целесообразности.
В каждом конкретном случае решение, принятое по аналогии имеет значение для этого случая.
Дата добавления: 2015-02-16; просмотров: 165 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |