Читайте также:
|
Заключать такой договор могут коммерческие организации, некоммерческие - в случаях установленных законом (п. 2 ст. 24 ГК РФ), ФЛ ИП. Иностранные организации также могут участвовать в договоре.
Общее число участников не может превышать 50. Закон содержит специальное правило о привлечении новых участников, устанавливает специальные ограничения: не вправе рекламировать совместную инвестиционную деятельность, не вправе привлекать новых лиц по средством публичной оферты.
Состав участников не является однородным, правовое положение отличает в зависимости от группы: 1) просто товарищи 2) управляющие товарищи 3) уполномоченный управляющий товарищ.
Обязанности товарищей
Каждый товарищ обязан внести вклад. Характер или вид вклада определяется принадлежностью к группе участника. Не управляющие товарищи вправе внести в качестве вклада только денежные средства. Управляющие товарищи вправе вносить в качестве вклада денежные средства, иное имущество, имущественные иные права имеющие денежную оценку, профессиональные навыки, знания, умения, деловую репутацию. Уполномоченный управляющий может внести вклад по второй модели. Имущество отличное от денежных средств подлежит обязательной денежной оценке профессиональным оценщиком.
Участие в ведении общих дел. В законе не проводится четкого разграничения между понятиями управление и ведение общих дел. П.3 ст.4 ФЗ "об инвестиционных товариществах" определяет, что управляющие товарищи обязаны осуществлять ведение общих дел. Из данной нормы можно установить способы ведения общих дел: может быть поручено одному товарищу, совместно двумя товарищами либо несколькими управляющими товарищами. Способ веления общих дел определяется всеми участниками договора (как управляющими, так и не управляющими). Необходимо решение всех участников, принижаемое простым большинством. Правила о ведении общих дел являются диспозитивными, может быть изменены договором. Закон предусматривает альтернативную форму принятия решений, касающихся общих дел (управление), создание специального комитета товарищей - инвестиционного комитета. Закон не предусматривает общих правил о формировании, порядке созыва, порядке проведения собраний инвестиционного комитета. Как следствие, при включения инвестиционного комитета в договор необходимо предусмотреть порядок формирования, созыв, проведения собраний. Не указано кто может и не может включатся в инвестиционный комитет. В комитет могут входить представители товарищей, обладающие специальными знаниями, действующие на основании доверенности. Каждый член инвестиционного комитета имеет один голос. Компетенция приблизительно определена закон: решение об одобрении сделок, которые совещаются управляющими товарищами, одобрение которых необходимо в соответствии с инвестиционной деклараций, решение вопроса об обращении в суд обо спаривании сделок.
Правовая природа инвестиционного комитета
Сложно признать его органом. Коллективная форма решения вопросов, касающихся общих дел.
Особенности правового положения уполномоченного управляющего товарища
Уполномоченным управляющим товарищем может быть только юл. Наряду с иными обязанностями управляющих товарищей, уполномоченный товарищ несет специальные обязанности:
• Ведет налоговый учет;
• Осуществляет обособленный учет доходов и расходов от совместной деятельности;
• Открывает банковский счет для совершения операций;
• Исполняет обязанность по предоставлению информации (о суммах вознаграждения управляющих товарищей, о расходах, произведенных управляющими товарищами для ведения общих дел, о текущем размере доли каждого участника).
Права товарищей
• Каждый товарищ имеет право получать часть прибыли от участия в договоре пропорционально стоимости вклада;
• Знакомится сл всей документацией по ведению общих дел;
• Получать свою долю в общем имуществе по истечении срока действия договора.
(!) Договор инвестиционного товарищества всегда срочный. Срок может быть определен периодом времени, достижением какой-либо цели. Срок действия договора не может превышать 15 лет. Отсутствие указания на срок не приводит к недействительности - на 15 лет.
• Участвовать в принятии решений, касающихся общих дел (в управлении);
• Отказаться от участия в договоре. Имеют не все участники. Не управляющие товарищи имеют право на отказ, если это прямо предусмотрено в договоре. Право на отказ управляющие товарищи имеют при условии наличия письменного согласия на выход управляющего товарища всех иных товарищей.
Условия договора см. самостоятельно.
Ответственность
Особенностью закона "Об инвестиционной товариществе" является подробное регулирование ответственности товарища как пред третьими лицами, так и перед другими товарищами. Деление по видам, отдельно регулирует ответственность в зависимости от основания возникновения ответственности.
Ответственность по внедоговорные требованиям, ответственность по договорам, заключенным с непредпринимателями - ответственность наступает для всех товарищей, солидарная, всем имуществом.
Ответственность по договорам с предпринимателями - для всех видов товарищей, не управляющие товарищи отвечают ограничено в размере своего вклада, управляющие при недостаточно сети общего имущества субсидиарном отвечают всем своим имуществом.
19.11.13
При неисполнении и ненадлежащем исполнении обязательств по уплате налогов и обязательных платежей статья 47 Налогового кодекса РФ предусматривает специальный порядок взыскания данной задолженности. Первоначально взыскание обращается на денежные средства на счетах инвестиционного товарищества при недостаточности средств на счета управляющих товарищей. Первоначально взыскание обращается на счета уполномоченного управляющего товарища. В том случае, если таких средств недостаточно, взыскание обращается на денежные средства на счетах других товарищей пропорционально доле каждого из них. Такой механизм взыскания задолженности позволяет обеспечить уплату налогов, а также учитывает степень участия товарища в инвестиционной деятельности.
Общее имущество ст.7 самостоятельно.
Ведение общих дел самостоятельно.
Порядок прекращения полномочий управляющего товарища. Закон допускает судебный и внесудебных порядок. Внесудебных порядок допускается, если это прямо предусмотрено договором. Необходимо принятие решения о прекращении полномочий простым большинством голосов участников. При несогласии управляющего товарища с досрочным превращением полномочий он вправе обжаловать в судебном порядке. Судебный порядок является общим правилом. Заявление в суд с требованием о прекращении полномочий вправе подать любой участник. Основания для прекращения полномочий: нарушение условий договора, нарушение положений закона.
Крестьянское фермерские хозяйство
Статус двойственный.
Особенности правового положение не юридических лиц кфх. Кфх - объединение граждан, связанных родством или свойством, имеющих в общей собственности имущество, совместно осуществляющие производственную и иную хозяйственную деятельность, основанную на их личном участии. Цель деятельности конкретизируется в ст.19 закона, основными видами деятельности является переработка, хранение, реализация..< >. Из текста Можно сделать вывод, что перечень не является исчерпывающим. Системное толкование норм ГК РФ и закона позволяет заключить, что кфх должны осуществлять деятельность, связанную с с/х. Конкретные виды деятельности определяются членами кфх непосредственно.
Законом не определяется максимальное количество участников. Может быть создано и одним лицом. По общему правилу при создании кфх требуется совершеннолетие участников. Исключение: допускается к участникам, которые состоят в кровно-родственных связях с членами кфх, по достижению 16 лет. Членами кфх могут быть лица, состоящие в кровно-родственных связях. Закон ограничивает принадлежность этих лиц не более, чем к трем семьям. Лица, не состоящие в родстве, могут в качестве исключения также участвовать. Максимально их количество не более пяти.
Правила закона направлены на обеспечение стабильности участников кфх. Так как члены кфх участвуют личным трудом личность участников приобретает существенное значение. Расширение состава участников, принятие новых членов возможно только при согласии всех членов кфх. Желающий быть принятым в кфх подает заявление, которое рассматривает и решение принимают все участники. Несогласие хотя бы 1 члена кфх на вхождение нового субъекта препятствует расширению субъектного состава.
Выход из кфх возможен по заявлению участника. Право на выход законом ничем не обусловлено. Закон его не ограничивает. При выходе земельный участок, средства производства разделы не подлежат. Выходящий член имеет право на получение денежной компенсации соразмерно его доле в праве общей собственности. Срок выплаты денежной компенсации определяется взаимным соглашением членов. При отсутствии согласия устанавливается судом. Максимальный срок не может превышать один год с момента подачи заявления. После выхода гражданин в течении 2х лет несет субсидиарную ответственность в пределах стоимости своей доли в имуществе. К субсидиарной ответственности лицо может быть привлечено по обязательствам, возникшим в результате деятельности кфх до его выхода.
Правовую основу составляет соглашение о создании, которое подписывается всеми членами. Содержание соглашения определяется п.3 ст.4 закона. Включается информация о членах кфх, главе кфх, порядке управления, правах и обязанностях членов. Порядок формирования имущества устанавливается самими участниками. К соглашению прилагаются документы, подтверждающие родство участников. В соответствии с законом кфх подлежит регистрации (глава в качестве главы). Приказ ФНС от 25.01.2012 года "Об утверждении форм и требований документов <..>и кфх".
Порядок управления кфх устанавливается соглашением. Многие вопросы разрешаются участниками сообща.
Создание юридического лица
Создание возможно двумя способами:
1. Учреждение. Следствие деятельности других субъектов. Юридические лица возникают по воли учредителей под контролем публичной власти. В доктрине процесс учреждения юл рассматривается как результат наступления совокупности юридических фактов. Вопрос какие юридические выделять значимыми является дискуссионным. Для создания акционерного общества необходимо принятие учредителями решения о создании, подписание договора о создании, утверждение устава, государственная регистрация, факт приобретения учредителями акций.
Этапы создания юридического лица:
1. Принятие решение учредителями о создании. Решение об учреждении может принять один или несколько лиц. Необходимость принятия такого решения установлена специальными законами. По общему правилу учредителями могут быть любые субъекты гражданского права, обладающие необходимой право и дееспособностью. Термин учредитель используется, но не раскрывается. Это такое лицо, которое участвовало в принятии решения о создании юл. Лица вступившие в уже созданное юл не корректно именовать учредителями. Значение различия понятий учредитель и участник заключается в разном круге обязанностей этих субъектов перед юл. Учредители несут обязанности по созданию юл. Юл возможно будет нести обязанности и перед учредителями. Ст.11 закона "об ООО" общество может компенсировать учредителям часть расходов на создание. Участие несовершеннолетних в создании юл не предусмотрено. В некоторых исключительных случаях законом предусматривается снижение возраста членства в юл, ст.7 закона "о производственной кооперации", ст.3 "о кфх". Постановление президиума вас РФ сформулировал расширительному толкование п.1 подп.а ст. 23 закона о государственной регистрации. Документы, представляемые на государственную регистрацию должны соответствовать требованиям закона, документы, не соответствующие установленным правилам, следует считать не предоставленными. В 2013 статью дополнили п. Р недостоверность информации относительно места нахождения юл может являться основанием для отказа. Закон может ограничивать состав учредителей разных видов юл. Например, п. 2 ст. 88 ГК РФ. Правовая природа решения об учреждении долгое время оставалась дискуссионным:1.гражданско-правовая сделка, 2. Сторонники отрицали гражданско-правовой характер данного юридического факта. 3. Решение об учреждении самостоятельный юридический факт, который наряду со сделками порождает гражданские правоотношения. Решения собрания - новое основание возникновения гражданских правоотношений.
2. Подготовка учредительных документов. В ст.52 ГК РФ определено, что учредительными документами коммерческих организация является устав, договор. Устав является учредительным документом для хозяйственных обществ, унитарные предприятий, производственного кооператива, хозяйственного партнерства. С 1 июля 2009 года учредительный договор не требуется для хозяйственных обществ. Только устав. Учредительный договор необходимо отличать от договора о создании юридического лица. Такой договор необходим при создании акционерных обществ. Договор о создании юл определяет порядок осуществления совместной деятельности по учреждения, размер уставного капитала, категории, типы акции, размер, порядок их оплаты. Это не учредительный документ. Правовая природа договора разъяснена постановлением пленума вас. Это договор о совместной деятельности. 1. Устав - это сделка. Устав не сделка, договор. 2. Нормативный характер устава. Для изменения устава не требуется единогласия. При учреждении общества устав утверждается единогласно. В ходе деятельности юл устав Мб измене, дополнен. Для одобрения обычно требуется квалифицированное большинство. Лица не согласные с изменениями, вносимыми в устав должны им подчиняться. Положения устава действует для лиц, не участвующих в его утверждении. Устав является обязательным для самого юл. Правила устава носят абстрактный характер, призванный регулировать поведение неопределенного круга лиц. В соответствии с ГК РФ нормативные акты Мб приняты только уполномоченными государственными органами. ГК РФ не знает такого источника права как локальные нормативный акт. Правовая природа учредительного договора. 1. Учредительный договор - договор о совместной деятельности: оба вида договора направлены на создание нового образования; общие характеристики договоров многосторонние, консенсуальные, фидуциарные; содержание договора о совместной деятельности уже, чем у учредительного договора. В учредительный договор согласно ст.52 включаются условия о распределении прибыли-убытков, управление деятельностью, условия о выходе из состава учредителей. Учредительный договор регулирует более широкий круг отношения, как непосредственно связанных с созданием юл, так и в последствии складывающийся между его участниками в ходе осуществления совместной деятельности. Договор о создании юл действует до момента создания юл, в то время как учредительный договор действителен до момента ликвидации юл. 2. Учредительный договор -договор в пользу третьего лица. Это разные договоры.
3. Формирование уставного капитала.
4. Государственная регистрация.
5. 2. Реорганизация - самостоятельно.
26.11.13
Вопросы в тесте:
Хозяйственные товарищества.
Производственные кооперативы.
Создание юридических лиц.
Реорганизация юридических лиц.
Государственная регистрация юридических лиц (порядок, документы, основания для отказа, лица, уполномоченные предоставлять документы для государственной регистрации).
Унитарные предприятия и ООО.
Законом предусмотрено, что в случае участия в КФХ двух и более лиц избирается глава КФХ по взаимному соглашению участников (членов). Полномочия главы КФХ определены ст. 17 Закона: организует деятельность КФХ, без доверенности действует от имени КФХ, выдает доверенности, осуществляет прием на работу и увольнение работников, ведет учет и отчетность и осуществляет иные полномочия.
Правовой режим имущества КФХ. Пункт 1 ст. 257 ГК РФ: Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит его членам на праве совместной собственности, если законом или договором между ними не установлено иное. Статья 6 Закона о КФХ определяет примерный состав имущества: земельный участок, хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и другие сооружения, продуктивный и рабочий скот, птица, сельскохозяйственные и иные техника и оборудование, транспортные средства, инвентарь и иное необходимое для осуществления деятельности фермерского хозяйства имущество. Плоды, продукция и доходы от деятельности поступают в общее имущество членов фермерского хозяйства.
Ответственность участников КФХ. Статья 9 Закона прямо регулирует ответственность бывших членов КФХ. Гражданин, вышедший из фермерского хозяйства, в течение двух лет после выхода из него несет субсидиарную ответственность в пределах стоимости своей доли в имуществе фермерского хозяйства по обязательствам, возникшим в результате деятельности фермерского хозяйства до момента выхода его из фермерского хозяйства. Правил относительно ответственности не бывших, действительных членов КФХ ни в ГК РФ, ни в Законе нет. Пункт 3 ст. 221 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает, что в конкурсную массу не включается имущество, принадлежащее главе крестьянского (фермерского) хозяйства и членам крестьянского (фермерского) хозяйства на праве собственности, а также иное имущество, в отношении которого доказано, что оно приобретено на доходы, не являющиеся общими средствами крестьянского (фермерского) хозяйства, не включается в конкурсную массу. Из данной нормы можно сделать вывод, что законодатель разделяет имущество КФХ и имущество его членов, взыскание по долгам от деятельности КФХ возможно только в отношении общего совместного имущества, а также имущество членов, которое приобретено на общие средства. Члены КФХ несут ограниченную субсидиарную ответственность, ограничивается она имуществом, приобретенным на доходы от деятельности КФХ.
КФХ – юридические лица. Федеральным законом от 30 декабря 2012 года ГК РФ был дополнен статьей 86.1 «Крестьянское (фермерское) хозяйство». Это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов. Согласно п. 1 данной статьи создать КФХ могут граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства. То есть до создания юридического лица следует создать КФХ без юридического лица.
Данное определение позволяет выявить следующие признаки КФХ – юридического лица:
1. Коммерческая организация.
2. Относится к числу корпораций, то есть создается на основании добровольного членства участников.
3. Обладает специальной правоспособностью. Цель деятельности определена в законе – производственная и иная хозяйственная деятельность в сфере сельского хозяйства.
4. Является объединением капиталов и лиц. Закон устанавливает обязательное личное трудовое участие.
Ст. 86.1 ГК РФ помещена в раздел II «Хозяйственные товарищества и общества», что ставит вопрос о соотношении таких организационно-правовых форм как хозяйственное товарищество, хозяйственное общество и КФХ.
Пункт 2 ст. 50 ГК РФ содержит закрытый перечень форм коммерческих организаций: Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Как мы видим, речи о КФХ здесь нет.
Подробных правил относительно КФХ – юридических лиц в ГК РФ не содержится. Пункт 5 ст. 86.1 ГК РФ указывает на необходимость принятия специального закона, который до настоящего момента не принят.
Правовой режим имущества такого КФХ. Имущество принадлежит данному юридическому лицу на праве собственности. Особые правила направлены на обеспечение продолжения целевого использования земельного участка при обращении на него взыскания по долгам. Пункт 4 ст. 86.1 ГК РФ: При обращении взыскания кредиторов крестьянского (фермерского) хозяйства на земельный участок, находящийся в собственности хозяйства, земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению.
В отношении КФХ – не юридического лица в Федеральном законе, в ГК РФ специальных правил относительно обращения взыскания на земельный участок нет. Пункт 2 ст. 222 Закона о несостоятельности (банкротстве) закрепляет особенности продажи земельного участка КФХ. Преимущественное право покупки имеют те лица, которые осуществляют сельскохозяйственную деятельность на смежном участке.
В соответствии со ст. 86.1 ГК РФ члены КФХ – юридического лица несут по обязательствам КФХ субсидиарную ответственность. Характер такой субсидиарной ответственности (ограниченная или полная) в законе непосредственно не предусмотрен. Однако п. 3 ст. 86.1 ГК РФ устанавливает, что гражданин вправе быть членом только одного крестьянско-фермерского хозяйства, созданного в качестве юридического лица. Данная норма свидетельствует в пользу неограниченного характера субсидиарной ответственности членов КФХ.
Осуществление предпринимательской деятельности с созданием юридического лица
Понятие, признаки юридического лица
Пункт 1 ст. 48 ГК РФ: Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Признаки:
· Организационное единство. Юридическое лицо должно быть организовано в качестве единого целого. Внутренняя структура юридического лица должна отвечать целям и задачам деятельности. Единство проявляется в иерархии органов управления. Внутренняя структура – органы управления, внешняя структура – филиалы и представительства.
· Имущественная обособленность. Служит основной гражданской правоспособности и необходимой предпосылкой участия юридического лица в имущественных отношениях. Самостоятельная имущественная ответственность. Правила содержатся в ст. 56 ГК РФ. По общему правилу юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Участники и учредители юридического лица по общему правилу не несут ответственности по долгам юридического лица. Исключения из общего правила могут быть предусмотрены специальными законами. Статья 13 Закона о производственной кооперации: субсидиарная ответственность членов кооператива по обязательствам кооператива предусматривается уставом. Она есть, но размер устанавливается в уставе.
· Выступление в гражданском обороте от собственного имени. Наименование юридического лица является средством его индивидуализации. Другим признаком является местонахождение. Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2010 года № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с …».
Виды юридических лиц
По цели деятельности: коммерческие и некоммерческие.
В зависимости от прав учредителей юридического лица на его имущество:
1. Юридические лица – собственники имущества. Учредители – обладатели обязательственных прав. Например, хозяйственные общества, производственные кооперативы.
2. Юридические лица – не собственники. Право собственности на имущество сохраняется за учредителями. Например, унитарные предприятия.
3. Юридические лица – собственники, в отношении которых учредители не сохраняют никаких прав. Например, фонды.
В зависимости от вида группы определяется судьба имущества юридического лица после его ликвидации. Данная классификация на настоящий момент является легальной, однако в проекте изменения ГК РФ предложено изъять данную классификацию из закона. Согласно проекту изменений ГК РФ предложено дополнить классификацию юридических лиц на корпорации (юридические лица, построенные на началах членства) и некорпоративные юридические лица. К первой группе относят хозяйственные товарищества, общества, производственные кооперативы, большинство некоммерческих организаций, например. Примерами второй группы являются унитарные предприятия, фонды, учреждения. Данная классификация позволит установить единообразное регулирование структуры правления корпорацией, установить общие правила относительно правового положения органов управления корпорации (ответственность), а также общие правила относительно внутренних отношений, складывающихся между участниками и самой корпорацией.
Преимущества ведения деятельности в форме юридического лица:
· Имущественная обособленность юридического лица. Ограничение ответственности.
· Соединение капиталов.
· Нет необходимости личного участия в деятельности.
· Наличие структуры.
Недостатки:
· Необходим стартовый (уставный) капитал.
· Сложное управление. Многие решения требуют согласия участников юридического лица.
· Можно потерять контроль над обособленным имуществом вследствие недобросовестных действий органов юридического лица.
· Наличие юридического лица ограничивает свободу по распоряжению доходами от деятельности юридического лица. Существуют специальные механизмы по распределению доходов от деятельности.
03.12.13
Создание юридического лица
Возможна двумя способами:
· Путем учреждения.
· Путем реорганизация.
Создание юридического лица – следствие деятельности других субъектов. Во всех правопорядках юридические лица возникают по воле учредителей под контролем публичной власти. Юридическое лицо без волеизъявления других субъектов появиться не может. В доктрине процесс учреждения юридического лица рассматривается как результат наступления совокупности юридических фактов, каждый из которых приводит к определенным правовым последствиям, и в совокупности они приводят к созданию юридического лица.
Вопрос о том, какие факты являются юридически значимыми, является дискуссионным. В дореволюционной литературе выделяли два факта: учредительный акт – явное волеизъявление учредителей, и момент оглашения – момент регистрации. В современной литературе есть множество точек зрения. Например, для создания акционерного общества необходимо: 1) принятие учредителями решения о создании; 2) подписание договора о создании; 3) утверждение устава; 4) государственная регистрация и 5) факт приобретения учредителями акций.
Этапы создания юридического лица:
1. Принятие учредителями решения о создании. Решение об учреждении может принимать один или несколько лиц, необходимость принятия такого решения установлена специальными законами. Статья 9 Закона об акционерных обществах, статья 4 Закон о производственных кооперативах, статья 8 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. По общему правилу учредителями юридического лица могут быть любые субъекты гражданского права, обладающие необходимой право- и дееспособностью. Термин «учредитель» в законе используется, но легально не раскрывается. Под учредителем следует понимать такое лицо, которое участвовало в принятии решения о создании юридического лица. Своим действием или волеизъявлением учредитель имеет отношение к еще не созданному юридическому лицу. После создания юридического лица учредитель становится участником. Лиц, вступивших в уже созданное юридическое лицо, не вполне корректно именовать учредителями. Значение различия понятий «учредитель» и «участник» заключается в разном круге обязанностей данных субъектов перед юридическим лицом. Учредители несут обязанности по созданию юридического лица Юридическое лицо может нести обязанности и перед учредителями. Статья 11 Закона об ООО устанавливает, что общество может компенсировать учредителям часть расходов на создание.
По общему правилу для участия в создании юридических лиц необходима полная дееспособность (совершеннолетие). По некоторым законам возможно снижение возраста членства в юридических лицах. Например, статья 7 Закона о производственной кооперации (16 лет). Статья 3 Закона о КФХ: дети, внуки, братья, сестры членов могут быть членами по достижении возраста 16 лет. Статья 23 Закона о государственной регистрации юридических лиц содержит исчерпывающий перечень оснований для отказа. Постановление Президиума ВАС РФ от 13.10.2011 № 7075/11 сформулировал расширительное толкование пп. «а» п. 1 ст. 23 – непредставление необходимых документов. Документы, представляемые на государственную регистрацию, должны соответствовать требованиям закона. Документы, не соответствующие легальным правилам, следует рассматривать как непредставленные в регистрирующий орган. В 2013 году был добавлен пп. «р», который закрепляет, что недостоверность информации относительно местонахождения юридического лица может являться основанием для отказа в государственной регистрации. Закон может ограничивать состав учредителей разных видов юридических лиц, например, п. 2 ст. 88 ГК РФ: ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Как пример, ст. 11 Закон об АО: государственные органы не могут выступать учредителями, если иное не установлено законом. П. 4 ст. 66 ГК РФ: полным товарищами в товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.
Долгое время вопрос о правовой природе решения учредителей о создании оставался дискуссионным. Первая позиция – это гражданско-правовая сделка. Вторая позиция – сторонники отрицали гражданско-правовой характер данного юридического факта, поскольку сама государственная регистрация не носит гражданско-правовой природы. Третья позиция – решение об учреждении – самостоятельный юридический факт, который наряду со сделками порождает гражданские правоотношения.
Согласно ст. 8 ГК РФ отныне новым основанием возникновения гражданских правоотношений являются решения собраний.
Для ООО ст. 11 Закона об ООО устанавливает, что в решении об учреждении содержатся: результаты голосования учредителей, решения по вопросам учреждения, утверждения устава, избрания органов управления, ревизионной комиссии. По другим законам решение может содержать другую информацию.
2. Подготовка учредительных документов. В ст. 52 ГК РФ определено, что учредительными документами коммерческих организаций является устав, учредительный договор. Устав является учредительным документом для хозяйственных обществ, унитарных предприятий, производственного кооператива, хозяйственного партнерства. Учредительный договор необходим для хозяйственных товариществ. С 1 июля 2009 года учредительный договор не требуется для хозяйственных обществ. Один учредительный документ – устав. Учредительный договор необходимо отличать от договора о создании юридического лица. Такой договор необходим при создании хозяйственных обществ. Он предусмотрен ст. 9 Закона об АО. Договор о создании юридического лица определяет порядок осуществления совместной деятельности по учреждению, размеру уставного капитала, категории, типы акций, размеры и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей. И это не учредительный документ. Правовая природа договора разъяснена Постановлением Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 года № 19. Данный договор является договором о совместной деятельности. Как документ, содержащий информацию о процедуре создания юридического лица, он сохраняет силу и после создания юридического лица. Хотя формально он прекращает действие с момента создания юридического лица.
Правовая природа учредительных документов. Позиция первая – устав – это сделка. Разновидность – устав это не сделка, а договор. Вопрос в том, гражданско-правовая это сделка или корпоративная. Вторая позиция – нормативный характер устава. Аргументы в пользу того, что устав имеет нормативную природу:
· Для изменения устава не требуется единогласия. При учреждении общества устав утверждается единогласно, однако в ходе деятельности юридического лица устав может быть изменен, дополнен, при этом для одобрения обычно требуется квалифицированное большинство. Решение же порождает правовые последствия для всех.
· Лица, не согласные с изменениями, вносимыми в устав, должны им подчиняться.
· Положения устава действуют также для лиц, не участвующих в его утверждении.
· Устав является обязательным для самого юридического лица.
· Правила, содержащееся в уставе, носят абстрактный характер, призваны регулировать поведение неопределенного круга лица.
Аргумент против: в соответствии с ГК РФ нормативные акты могут быть приняты только уполномоченными государственными органами. ГК РФ не известен такой источник права, как локальный нормативный акт.
Правовая природа учредительного договора. Первая позиция – учредительный договор – договор о совместной деятельности. Схожие черты:
· Оба вида договора направлены на создание нового образования.
· Общие характеристики договора. Консенсуальные, многосторонние, фидуциарный характер.
Различия. Содержание договора о совместной деятельности (договора о создании юридического лица) уже, чем у учредительного договора. В учредительный договор в соответствии со ст. 52 ГК РФ включаются условия о порядке распределения прибыли и убытков, условия, касающиеся управления деятельностью, условия о выходе из состава учредителей и другие условия. Учредительный договор регулирует более широкий круг отношений, как непосредственно связанных с созданием юридического лица, так и впоследствии складывающихся между его участниками в ходе осуществления дальнейшей деятельности. По сроку действия договор о создании юридического лица действует до момента создания юридического лица, то есть до момента его государственной регистрации. В то время как учредительный договор действителен до момента ликвидации юридического лица.
3. Формирование уставного капитала.
4. Государственная регистрация.
Рабочая программа дисциплины
Дата добавления: 2014-12-15; просмотров: 85 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |