Главная страница | Контакты | Случайная страница Автомобили Астрономия Биология География Дом и сад Другие языки Другое Информатика История Культура Литература Логика Математика Медицина Металлургия Механика Образование Охрана труда Педагогика Политика Право Психология Религия Риторика Социология Спорт Строительство Технология Туризм Физика Философия Финансы Химия Черчение Экология Экономика Электроника

Германия. Понятие преступления и классификация (категоризация) преступлений

Понятие преступления и классификация (категоризация) преступлений. Преступное деяние (Straftat) является понятием материального уголовного права. В процессуальном смысле употребляется прежде всего понятие «деяние» (Tat). Следует отметить, что в УК Германии не содержится определения преступного деяния.

В § 12 УК «Преступление и проступок» закрепляется дву­членная характеристика преступного деяния. Преступным дея­нием является как преступление, так и проступок. Причем в основу такого деления положен формальный признак, кото­рым является минимальный размер наказания. На основании абз. 1 и абз. 2 данной нормы преступлением являются проти­воправные деяния, за которые как минимальное наказание предусмотрено лишение свободы на срок не менее одного го­да и более строгое наказание, а проступком — противоправное деяние, за которое как минимальное наказание предусмотрено лишение свободы на более краткий срок или денежный штраф (Geldstrafe). В абз. 3 § 12 УК при этом установлено, что отягчающие или смягчающие обстоятельства, которые преду­смотрены положениями Общей части для особо тяжких или менее тяжких случаев, не имеют значения для данной класси­фикации.

Если же за совершенное деяние назначается наказание в виде денежного штрафа (Geldbusse), то оно является так на­зываемым нарушением общественного порядка (Ordnungswidrigkeit).

Учение о структуре преступления по немецкому уголовному праву. В доктрине уголовного права преступным деянием при­знается противоправное, виновное, соответствующее призна­кам «состава закона» деяние и находящееся под угрозой нака­зание деяния. Указанные признаки (кроме третьего) вытекают из § 12 УК, а признак «соответствие составу деяния»¹ — из § 13 УК.

Первым признаком преступного деяния является деяние. Оно представляет собой человеческое поведение как в его ак­тивной форме (действие), так и в пассивной (бездействие). Действие должно быть осознанным. В связи с этим неосоз­нанные действия не являются деянием в уголовно-правовом смысле слова (например, рефлекторные действия или телодви­жения, которые обусловлены воздействием третьих лиц или действием сил природы). Действие должно быть в причинной связи с наступившим или желаемым результатом. Бездействие может быть осознанным или неосознанным. В обоих случаях бездействие только тогда является деянием в уголовно-право­вом смысле слова, когда бездействующее лицо а) имеет воз­можность активно действовать и б) осознает эту возможность и на основании закона обязано активно действовать. § 13 УК устанавливает: «Кто, бездействуя, вызывает наступление по­следствия, предусмотренные составом деяния, подлежит нака­занию только тогда, когда он юридически был обязан не до­пускать последствия, и если бездействие соответствует выпол­нению состава деяния путем действия».

Вторым признаком преступного деяния является противо­правность. Заметим, что согласно уголовному кодексу в редак­ции 1871 г., противоправность понималась как противоречие только уголовному закону, т. е. как уголовная противоправ­ность. Сейчас же это понятие существенным образом расши­рилось. В современной уголовно-правовой доктрине противо­правность понимается в более широком смысле слова: проти­воречие деяния правопорядку в целом, т. е. соответствующее деяние содержит в себе признаки «состава закона» преступно­го деяния или нарушения общественного порядка. Такое дея­ние только тогда не является противоправным, когда у лица отсутствует понимание того, что оно действует противоправно, если оно не могло избежать этой ошибки (§ 17 УК). Поэтому ошибка в запрете (т. е. ошибка лица относительно того, что оно действует противоправно), как правило, влечет за собой признание невиновности лица. Если же лицо заблуждается в фактических обстоятельствах дела (т. е. его заблуждение от­носится к определенным признакам конкретного «состава за­кона»), то считается, что такая ошибка исключает совершение умышленного деяния и лицо может быть наказано только за совершение деяния по неосторожности (абз. 1 § 16 УК).

Третьим признаком преступного деяния является «соответ­ствие составу закона». Этот признак понимается как выполне­ние конкретным деянием законодательно определенных при­знаков состава закона, т. е. признаков, определенных в соот­ветствующей норме. О соответствии преступного деяния со­ставу закона или о выполнении состава закона речь может ид­ти только тогда, когда его признаки соответствуют всем при­знакам состава закона. В более узком смысле слова состав за­кона понимается как законодательное определение объектив­ных и субъективных предпосылок поведения, находящегося под угрозой наказания, необходимых для признания его пре­ступным деянием. Составы закона детально регламентируются в Особенной части УК.

Еще одним признаком преступного деяния является нака­зуемость>. В доктрине германского уголовного права наказуе­мость как признак преступного деяния понимается как угроза наказания конкретного деяния. При этом деяние может нака­зываться только в том случае, если его наказуемость была оп­ределена законом, действовавшим до совершения деяния (ст. 103(2) Конституции ФРГ, § 1 УК). В этом нашел свое за­конодательное закрепление принцип nullum crimen, nulla poena sine lege. На основании принципа определенности наказания наказуемость конкретного деяния должна быть предусмотрена в конкретной норме закона, состав которого оно выполняет, и наказание за это деяние должно быть назначено в пределах санкций, предусмотренных законом.

Таким образом, в германском уголовном праве преступным деянием признается противоправное, виновное, соответствую­щее признакам состава закона и находящееся под угрозой на­казания деяние. По германскому уголовному праву субъектом преступного деяния является физическое лицо, достигшее четырнадцатилет­него возраста и вменяемое. Возрастное начало уголовной от­ветственности содержится не в УК, а в Законе об отправле­нии правосудия по делам несовершеннолетних от 4 августа 1953 г.; УК содержит лишь предписание о том, что невменяе­мым является тот, кто при совершении деяния еще не достиг 14 лет (§ 19). В доктрине германского уголовного права не употребляется такое понятие, как специальный субъект (используя принятую в российском уголовном праве терминологию), однако равно­значное понятие существует. При этом акцент переносится на «специальность» самого деяния: в связи с этим используется термин специальные деликты (Sonderdelikte). К ним относятся все те составы, в которых круг исполнителей ограничивается определенными признаками (например, должностного лица или лцца, специально уполномоченного на выполнение публичных обязанностей, судьи или третейского судьи (§ 331 УК), матери в существовавшем ранее составе детоубийства (бывший § 217 УК) и др.). Лицо, не обладающее указанными в норме Особен­ной части УК признаками, не может быть признано исполни­телем. Тем не менее соучастие в форме пособничества или под­стрекательства в данном случае может иметь место.

Еще одним признаком субъекта является вменяемость. Вменяемость является предпосылкой вины и, следовательно, наказуемости субъекта преступного деяния. О вменяемости речь может идти с момента достижения лицом четырнадцати­летнего возраста (§ 19 УК).

В УК содержатся также нормы о невменяемости вследст­вие психических расстройств и об уменьшенной вменяемости. Так, в § 20 УК определяются медицинские критерии невме­няемости: болезненное психическое расстройство, глубокое расстройство сознания, слабоумие или другое тяжелое психи­ческое отклонение. Эта же норма устанавливает, что лицо дей­ствует без вины, если оно при совершении деяния вследствие указанных психических расстройств не способно было осозна­вать противоправность деяния или действовать с сознанием их противоправности. На практике понятием глубокого расстрой­ства сознания охватываются различные психические отклоне­ния, вызванные, к примеру, состоянием гипноза, аффекта, наркотического опьянения.

В § 20 УК закрепляется одна из основных характеристик невменяемости, господствующая в германской уголовно-пра­вовой доктрине: невменяемое лицо, совершая деяние, выпол­няет состав закона, но в силу указанных причин оно действу­ет без вины.

Лицо, действующее в состоянии опьянения, является вме­няемым. Однако Общая часть УК не содержит норм, регули­рующих данный вопрос. Поэтому на практике применяется норма Особенной части УК о состоянии полного опьянения (§ 323а УК).

УК известен институт уменьшенной вменяемости (§ 21 УК), которая имеет место, «если по указанной в § 20 УК при­чине способность лица осознавать противоправность деяния или действовать в соответствии с этим была существенно уменьшена». Такое состояние, в отличие от состояния, указан­ного в § 20 УК, не исключает вменяемости. В соответствии с этим же положением наказание лицу может быть смягчено.

Обстоятельства, исключающие ответственность. Правово­му регулированию необходимой обороны и крайней необходимо­сти посвящена глава четвертая раздела второго Общей части УК (§ 32-35 УК).

В германской уголовно-правовой доктрине необходимая оборона понимается как основание, исключающее ответствен­ность: «Кто совершает деяние, находясь в состоянии необходи­мой обороны, действует не противоправно» (абз. 1 § 32 УК).

Понятие необходимой обороны содержится в абз. 2 § 32 УК: «Необходимая оборона есть защита, которая требуется для того, чтобы отразить наличное противоправное нападение на себя или кого-либо другого».

Признание необходимой обороны основанием, исключаю­щим ответственность, основывается на принципе так называе­мого «преобладающего интереса»¹. В состоянии необходимой обороны лицо, выполняющее состав преступного деяния, должно преследовать цель соблюдения преобладающих интере­сов. Ими могут быть как собственные интересы, так и интере­сы третьих лиц.

Состояние необходимой обороны характеризуется наличи­ем двух групп условий: относящихся к посягательству и отно­сящихся к защите от данного посягательства.

К первой группе условий, характеризующих посягательство, относятся следующие: 1) под посягательством понимается такое действие человека, которое ставит под угрозу нарушения инте­ресы, защищаемые правом, или нарушает их. В германской уголовно-правовой доктрине высказывается точка зрения, что посягательством может быть признано и бездействие лица, обя­занного вмешиваться¹; 2) посягательство должно быть направ­лено на охраняемые правовые интересы (например, жизнь че­ловека, его свободу, собственность, права и свободы личности и т. д.). К ним относятся не только те правовые блага, которые охраняются в уголовно-правовом порядке, но и все правовые отношения и состояния вообще²; 3) посягательство должно быть наличным, т. е. посягательство должно уже непосредст­венно начаться и еще не окончиться, либо должна существо­вать реальная угроза такого посягательства, хотя оно еще не началось; 4) посягательство должно быть противоправным.

Условиями, относящимися к защите, являются следующие:

1) защита должна быть ответной мерой на посягательство;

2) защита должна состоять в причинении вреда посягающему³;

3) защита должна быть направлена на прекращение посяга­тельства, если оно уже началось, или на его предотвращение, если существует реальная угроза такого посягательства; 4) за­щита должна соответствовать виду и тяжести посягательства.

В германской уголовно-правовой доктрине выделяются та­кие признаки защиты, как пригодность и необходимость⁴. Пригодной является защита, являющаяся средством для пре­кращения посягательства, причем без угрозы своим интересам. Защита отвечает признаку необходимости в том случае, если она представляет собой самое щадящее средство для защиты от посягательства.

В § 33 УК устанавливается, что «если лицо превышает пределы необходимой обороны из-за замешательства, страха или испуга, то оно не подлежит наказанию». Таким образом, УК не раскрывает понятия превышения пределов необходи­мой обороны, относя решение этого вопроса к компетенции суда при рассмотрении каждого конкретного уголовного дела.

Субъективный признак состояния необходимой обороны характеризуется волей лица, направленной исключительно на защиту от посягательства.

В германской уголовно-правовой доктрине проблемы, свя­занные с провокацией необходимой обороны, получают такую же оценку, как и в российской, и не обладают существенной спецификой.

Регулирование института крайней необходимости по УК Германии имеет свою специфику. В нем содержатся две раз­личные нормы: 1) крайняя необходимость при отсутствии противоправности (правомерная крайняя необходимость (§ 34 УК)) и 2) крайняя необходимость, исключающая или смяг­чающая вину (§ 35 УК).

Такое деление крайней необходимости на два вида обуслов­лено тем, что ее первый вид является обстоятельством, исклю­чающим ответственность, а второй (как и следует из определе­ния) — обстоятельством, исключающим или смягчающим вину. Такое деление можно объяснить тем, что в германской уголовно-правовой доктрине осознание противоправности является самостоятельным элементом состава наряду с виной.

В обоих случаях крайняя необходимость понимается как такое состояние наличной опасности для правоохраняемого блага (Rechtsgut), которое можно отвратить только посредством причинения вреда другому правоохраняемому благу. В первом случае лицо совершает деяние, содержащее признаки состава преступления. Однако оно действует в условиях правомерной крайней необходимости, поэтому противоправность отсутству­ет. Для такой ситуации в § 34 УК определено наличие сле­дующих условий: 1) должна существовать наличная опасность для какого-либо правоохраняемого блага (жизни, здоровья, свободы, чести, собственности и др.); 2) предотвратить эту опасность возможно только посредством причинения вреда другому правовому благу, т. е. совершением деяния; 3) при оценке противостоящих интересов, в частности, соответствую­щих правовых благ и степени угрожающей им опасности, за­щищаемый интерес должен значительно превосходить нару­шенный; 4) деяние должно быть соразмерным средством для устранения опасности.

Для крайней необходимости, исключающей или смягчаю­щей вину, требуется наличие несколько иных условий. Они предусмотрены в § 35 УК. Так, например, должна существо­вать опасность не для любого правового блага, а только для жизни, здоровья или свободы самого лица или его родных и близких; предотвратить опасность можно только посредст­вом совершения противоправного деяния; от лица нельзя тре­бовать учета опасности (это касается, прежде всего, случаев, когда лицо само создает опасность).

§ 3. Семья религиозного права (мусульманское право)

При изучении мусульманского уголовного права в прило­жении к общему понятию преступного деяния мы неизбежно сталкиваемся с двумя сложностями или даже преградами оп­ределенного рода, встающими на пути.

Первая из них сводится к практически полному отсутст­вию в мусульманской уголовно-правовой доктрине сколь-нибудь общего учения о преступлении. Скорее, лишь кропотли­вый анализ трех категорий преступных деяний и непосредст­венно составляющих их преступлений дает возможность воссоздать более-менее целостную картину того, как в мусуль­манском уголовном праве понимаются преступление, образую­щие его элементы и обстоятельства, устраняющие преступ­ность деяния.

Вторая сложность сводится к чрезвычайной переплетенно­сти, взаимосвязанности в мусульманском уголовном праве во­просов преступления, с одной стороны, и наказания, а также процессуального доказывания преступления, с другой. Это, в свою очередь, создает неизбежный эффект «дублирования» при изложении многих уголовно-правовых вопросов.

Понятие преступного деяния. В соответствии с принципами шариата всякий человеческий поступок подпадает под одну из пяти категорий: обязательный (ваджиб), запрещенный (харам или махзур), рекомендуемый (.мандуб), предосудительный (.макрух) или безразличный (дозволенный) (мубах или джа'из). Для уголовного права значение имеют только две первые катего­рии поступков: обязательные и запрещенные.

К обязательным относятся такие действия, необходимость совершения которых прямо предписывается шариатом. К при­меру, в Коране указывается на необходимость возвращать вве­ренное имущество и справедливо разбирать споры между людьми: «Поистине, Аллах заповедает / Доверенную кладь владельцам возвращать. / Когда же придется вам судить между людьми, / По справедливости судите» (Коран, сура 4 «Жен­щины», айат 58).

К запрещенным, напротив, относятся такие действия, со­вершение которых не дозволяется либо никогда, либо без ка­ких-либо условий. К примеру, Кораном ни при каких обстоя­тельствах не дозволяется употребление в пищу свинины (Ко­ран, сура 5 «Трапеза», айат 3); категорически запрещается прелюбодеяние (Коран, сура 17 «Ночной перенос», айат 32); безусловно запрещается лжесвидетельство (Коран, сура 22 «Паломничество», айат 30). Напротив, в общем смерть челове­ку не дозволяется причинять, однако при наличии обстоятель­ств, делающих такое убийство правомерным, запрет перестает действовать (Коран, сура 5 «Трапеза», айат 32).

Совершение запрещенного и несовершение обязательного действия образуют, в свою очередь, грех (в самом общем зна­чении этого слова). За грех полагается либо религиозное по­каяние (каффара), либо наказание. То, что следует за грех, — покаяние или наказание — определяется ad hoc, приме­нительно к каждому конкретному греху шариатом. Соответст­венно преступление по мусульманскому уголовному праву в самых общих чертах можно определить как посягающий на чьи-либо права грех (в разобранном значении этого слова), за которым следует наказание.

Из такого обобщенного определения преступления, привя­занного к ad hoc решаемому вопросу о природе деяния, следу­ет переплетенность уголовно наказуемых деяний с деликтами иного рода. Иными словами, не все, что во множестве иных государств относится к преступлениям, является таковым по мусульманскому уголовному праву. Так, к примеру, причине­ние незначительного вреда здоровью, не связанного с увечьем, за которое положена исключительно денежная компенсация и не налагается наказание по принципу талиона, является по шариату деликтом неуголовного рода.

Классификация (категоризация) преступлений. Деяние, за которым следует наказание, может принадлежать, согласно му­сульманскому уголовному праву, к одной из трех категорий: преступления худуд (множественное число от хад), преступле­ния кисас или преступления та'азир (множественное число от тазир).

Критерий для отнесения деяния к одной из трех категорий по сути своей двойной: он связан, во-первых, с тем, чьи пра­ва нарушаются преступлением, и насколько, во-вторых, опре­делено предписанное за последнее наказание.

Соответственно, в мусульманской юриспруденции выделя­ются три группы прав, могущих быть нарушенными преступ­лениями: права Аллаха, права индивида, права Аллаха в соче­тании с правами индивида. Последняя группа прав делится, в свою очередь, на две подгруппы, в каждой из которых до­минируют либо интересы божественного, либо интересы чело­веческого.

Следуя этой систематизации нарушаемых прав, можно вы­строить такую схему категорий преступлений по мусульман­скому уголовному праву:

— к преступлениям худуд относятся те, что посягают на права Аллаха либо на права Аллаха в сочетании с правами индивида (где доминантой являются интересы божественного). Наказания за преступления худуд точно установлены в Коране и Сунне;

— к преступлениям кисас относятся те, что посягают на права индивида либо на права Аллаха в сочетании с правами индивида (где доминантой являются интересы человека). На­казания за преступления кисас также точно установлены в Коране и Сунне;

— к преступлениям та'азир относятся те, что посягают на права индивида. Наказания за преступления та'азир, в отли­чие от преступлений худуд и кисас, в Коране и Сунне не оп­ределены.

С процессуальной точки зрения различие между категория­ми сводится к тому, что единственным инициатором уголов­ного преследования в случае совершения преступлений худуд является государство; в случае совершения преступлений ки­сас — лишь потерпевший (или его родственники); в случае со­вершения преступлений та'азир — также только государство, поскольку оно несет ответственность за благополучие и безо­пасность подданных. Применительно к наказанию виновного самые широкие права потерпевшему как инициатору процесса предоставляются применительно к преступлениям кисас; более сужены его права применительно к преступлениям та'азир; и, наконец, потерпевший не влияет на наказание применительно к преступлениям худуд.

Преступления худуд. Смысл понятия худуд можно передать как «границы дозволенного и запретного, установленные Алла­хом». К преступлениям худуд относятся такие деяния, наказание за совершение которых точно определено в Коране или Сунне пророка и изменить которое правоприменитель не вправе.

С содержательной точки зрения к преступлениям худуд от­носятся те, которые посягают на права Аллаха либо на права

Аллаха в сочетании с правами индивида (где доминантой яв­ляются интересы божественного). Из преступлений худуд все посягают на права Аллаха и только клеветничество — на права Аллаха в сочетании с правами индивида (где доминантой яв­ляются интересы божественного).

То, какие преступления относятся к категории худуд, являет­ся до сих пор предметом спора между различными мазхабами. Так, наибольшее число преступлений худуд — семь — насчитыва­ется некоторыми представителями маликитской (например, Ибн-Джази и Мохаммедом Мусадом) и шафиитской (к примеру, Аль-Газали) школ. К ним относятся ересь (вероотступничество), восстание, прелюбодеяние, кража, грабеж, пьянство и клеветни­чество. Согласно мнению другого представителя маликитской школы, Ибн-Рушида, преступлений худуд пять: прелюбодеяние, кража, грабеж, пьянство и клеветничество. Еще меньшее чис­ло — четыре — называется юристом шафиитской школы Аль-Maварди: прелюбодеяние, кража, пьянство и клеветничество.

Может возникнуть вопрос, почему прелюбодеяние, кража, грабеж и пьянство посягают на права Аллаха? Ответ на это содержится в Сунне пророка, где говорится следующее: «Пе­редают со слов Абу Хурайры, да будет доволен им Аллах, что пророк, да благословит его Аллах и да приветствует, сказал: «Когда прелюбодей прелюбодействует, верующим он не явля­ется, и когда (кто-нибудь) пьет вино, верующим он не являет­ся, и когда вор совершает кражу, верующим он не является». В другой версии (этого хадиса, также передаваемой со слов Абу Хурайры, да будет доволен им Аллах, сообщается, что пророк, да благословит его Аллах и да приветствует, сказал): «... и тот, кто на глазах у людей отнимает у других что-нибудь ценное, не является верующим, когда делает это» (Сахих аль-Бухари: Мухтасар аз-Зубайди, хадис 1841 (5578)).

Из семи (как наибольшего числа) названных преступлений первым следует рассмотреть ересь (или вероотступничество). Ересь (ридда) имеет место тогда, когда мусульманин отвергает религию ислама или ее догматы словом, действием или бездей­ствием. Такое отвержение может иметь место с обращением мусульманина в иную религию, в случае поклонения идолам, отвержения постулатов ислама и т. п. Вероотступнику дается время одуматься (обычно в пределах трех дней) и вернуться в лоно религии ислама (так гласит Сунна пророка (Сунна Абу-Дауда, книга 38 «О наказаниях худуд», хадис 4341)); его упорный отказ влечет уголовное наказание. При этом Коран прямо указывает только на неизбежность божественного нака­зания вероотступника: «Но если кто из вас от веры отречется /

И примет смерть неверным (Богу), / Деяния их станут тщётой /Ив ближней жизни, и в далекой; / Они все станут обитателями Ада /Ив нем останутся навечно» (Коран, сура 2 «Корова», айат 217); «И не твори с Аллахом наравне другого бога, / Иначе будешь ввергнут в Ад / Презренным и отвержен­ным навечно» (Коран, сура 17 «Ночной перенос», айат 39); «И слуги Милосердного— лишь... те, которые с Аллахом на­равне / Другого божества не призывают /...А всяк, кто это со­вершает, / Встретит (у Господа расчет) / (Как) воздаянье (за со­деянное им). / В день Воскресенья наказание удвоится ему, / И будет пребывать он в нем / Униженным и посрамленным...» (Коран, сура 25 «Различение», айаты 63, 68—69). Что же каса­ется земного наказания, то в нем содержится лишь косвенное упоминание о позволительности предать смерти вероотступни­ка, когда в общей форме формулируется запрет на убийство человека, кроме как «не за душу / И не за нечесть на земле...» (Коран, сура 5 «Трапеза», айат 32). Более определенна Сунна пророка, в которой уже прямо говорится о том, что Мухаммад допускал пролитие человеческой крови, когда «кто-нибудь от­ступается от своей религии и покидает общину» (Сахих аль-Бухари: Мухтасар аз-Зубайди, хадис 2076 (6878)). В другом хадисе указывается, что пророк применительно к вероотступникам прямо сказал: «(Если мусульманин) поменяет свою религию, убейте его» (Сахих аль-Бухари: Мухтасар аз-Зубайди, хадис 1235 (3017)). При этом смертной казни через обезглавливание под­вергаются только мужчины; женщины лишаются свободы и подвергаются физическим наказаниям с интервалом в три дня вплоть до полного раскаяния.

Восстание является вторым по серьезности преступлением против прав Аллаха и имеет место тогда, когда человек в оди­ночку или вместе с другими намеренно и насильственно пы­тается свергнуть легитимного имама — главу мусульманской общины (государства). Прежде чем подавлять восстание, имам должен выяснить причины выступления и, найдя их необос­нованными, предложить восставшим сдаться. Отказ подчи­ниться этому требованию дозволяет имаму применять силу. Те, кто будет убит в ходе подавления восстания, считаются нака­занными за данное преступление наказанием худуд; сдавшиеся или захваченные в плен подвергаются наказанию та'азир; и лишь захваченные в ходе борьбы подвергаются установлен­ному за восстание наказанию худуд. Этим наказанием являет­ся смертная казнь через обезглавливание.

Основание к наказуемости восстания смертной казнью ус­матривается в Коране, в айатах которого содержатся достаточ­но расплывчатые указания на необходимость решительной борьбы с сеющими смуту в общине (т. е. вплоть до их физи­ческого уничтожения при безуспешности иных мер): «И если ты в войне их одолеешь, / То, (проявив к ним должную суро­вость за измену), / Ты от себя прогонишь тех, / Кто может следовать по их стопам (измены)...» (Коран, сура 8 «Военные трофеи», айат 57); «А коль средь тех, кто верует, / Одни всту­пили в спор с другими, / Вы примирите их. / Но если же один из них несправедлив к другому, / Боритесь с ним, пока не обратится он / К велению Аллаха...» (Коран, сура 49 «По­кой», айат 9). Сунна пророка также содержит указание на то, что Мухаммад применял смертную казнь к противившимся его воле (Сахих Муслим, книга 16 «Книга относительно клятв, об установлении ответственности убийц, восставших, кровомщении и дийи», хадисы 4130—4137).

Прелюбодеяние (зина) по мусульманскому уголовному праву имеет место тогда, когда лицо вступает в половое сношение с лицом другого пола, не являющимся его супругом. Примени­тельно к мужчинам допускается половое сношение с наложни­цей, находящейся в правомерном обладании. Это преступление имеет две разновидности: собственно прелюбодеяние (под ко­торым следует понимать половую связь между женатыми лица­ми) и блуд (под которым следует понимать половую связь меж­ду неженатыми лицами). Установление прелюбодеяния в осо­бенности усложнено, поскольку для его процессуального доказывания требуются показания не менее чем четырех муж­чин (или трех мужчин и двух женщин), наблюдавших сам акт сношения, либо четыре признания виновного, сделанных в раз­ное время (по учению маликитской школы, прелюбодеяние также может быть доказано таким косвенным доказательством, как беременность). Наказание за прелюбодеяние установлено в Коране («Прелюбодея и прелюбодейку — / Подвергнуть пор­ке в сто ударов, / И (в соблюдении) сей заповеди (Бога) / Пусть состраданье к ним не овладеет вами, / Если в Аллаха и Последний день уверовали вы. / И пусть при наказании (прелюбодеев) / Присутствует собрание людей, уверовавших (в Бога)» (Коран, сура 24 «Свет», айат 2)) и уточнено в Сунне пророка, где говорится о том, что порка в сто ударов есть на­казание только для не состоящих в браке (т. е. для совершив­ших блуд), тогда как для состоящих в браке (т. е. для совер­шивших собственно прелюбодеяние) наказанием является раджм — забивание камнями до смерти (Сахих аль-Бухари: Мухтасар аз-Зубайди, хадисы 1132 (2724, 2725) и 2122 (7323); Сахих Муслим, книга 17 «Книга о наказаниях худуд», хадисы 4191—4193). Тем не менее рядом правоведов отрицается право­мерность раджма как наказания, не упомянутого в Коране. Следует отметить, что некоторые правоведы (загиридской шко­лы) требуют дополнительной порки виновных перед забивани­ем камнями до смерти (в случае прелюбодеяния) (основываясь на Сунне пророка (Сахих Муслим, книга 17 «Книга о наказа­ниях худуд», хадисы 4191—4193)); большинство юристов всех школ также считают составной частью наказания в случае блу­да изгнание из общины на год после порки либо (маликитская и шафиитская школы) лишение свободы сроком на год.

Кража (сарига) представляет собой тайное похищение чу­жого имущества. При этом виновный и потерпевший не должны находиться в родственных отношениях, а похищен­ное, в свою очередь, должно быть способно принести пользу преступнику (т. е. его можно продать и обогатиться). Нельзя также украсть свою собственную вещь у другого (например, находящуюся в залоге) или вещь, в которой у виновного есть доля. В любом случае для образования кражи стоимость похи­щенного Должна превышать установленный минимальный предел (нисаб). Абу Ханифа полагал таковой предел равным 10 дирхемам; в настоящее время нисаб эквивалентен 4 граммам золота. Место кражи, в свою очередь, должно быть таким, где люди обычно хранят свое имущество (лавка, дом и т. п.); по­этому не подвергают наказанию за кражу того, кто украл от­крыто, или кто вошел в дом по приглашению хозяев; не под­лежит наказанию за кражу также тот, кто забрал вещь путем насилия или через мошенничество. Не подлежит наказанию за кражу также тот, кто украл что-либо в состоянии голода.

Кража наказуется по мусульманскому уголовному праву от­сечением руки, каковое наказание установлено Кораном: «И вору, и воровке отсекайте руки / Как воздаяние за то, / Что (души их) усвоили себе, — / Как наказанье от Аллаха...» (Коран, сура 5 «Трапеза», айат 38). Один из хадисов также со­держит предание о том, что пророк повелел носить отсечен­ную руку на шее (Сунна Абу-Дауда, книга 38 «О наказаниях худуд», хадис 4397).

Грабеж (хараба) наказуется в зависимости от тяжести со­вершенного: если ему сопутствовало убийство, то наказанием является смертная казнь через обезглавливание с последую­щим выставлением тела распятым на кресте (такое выставле­ние имеет место только в случае удачности грабежа самого по себе); грабеж без убийства влечет отсечение правой руки и ле­вой ступни; грабеж, прерванный до его совершения, карается заключением вплоть до раскаяния. Источником этих наказаний является коранический стих: «И воздаяние для тех, кото­рые воюют / Против Аллаха и посланника Его, / Усердствуя нечестие посеять на земле, — / Предание их смерти, или рас­пятие их на кресте, / Иль отсеченье накрест рук и ног, / Или изгнанье из страны» (Коран, сура 5 «Трапеза», айат 33).

Пьянство (или употребление алкоголя) нарушает запрет, наложенный Аллахом на вино: «О вы, кто верует! / Все, что пьянит (и травит) ум, азартные затеи, / И камни (жертвенни­ков, алтарей и мест молений), / (И жребии) на стрелах — / Все это — мерзость, что измыслил Сатана. / Так воздержитесь же от этих искушений, / Чтоб обрести вам (счастье и) успех» (Коран, сура 5 «Трапеза», айат 90). Интересно отметить, что большинство мусульманских правоведов рассматривают дейст­вия по употреблению алкоголя как преступные при любых об­стоятельствах и даже с целью лечения.

Ни в Коране, ни в Сунне пророка наказание за нарушение этого запрета не установлено с абсолютной точностью (тем не менее данное преступление все равно относится K_t категории преступлений худуд). Так, в Сунне с определенностью говорит­ся, что наказанием за употребление алкоголя является порка плетьми, предписанная Мухаммадом. В частности, в одном из хадисов сообщается следующее: «Сообщается, что 'Абу бин Абу Талиб, да будет доволен им Аллах, сказал: «Я никогда не испы­тывал жалости к тому, кто умирал, когда я подвергал его уста­новленному наказанию (т. е. наказаниям худуд. — L E.), если не считать наказанных за употребление вина, и в случае смерти такого человека я выплачивал (его родственникам) выкуп, по­скольку посланник Аллаха, да благословит его Аллах и да привет­ствует, не установил, сколько ударов следует давать за употреб­ление вина» (курсив мой. — Г. Е.) (Сахих аль-Бухари: Мухтасар аз-Зубайди, хадис 2065 (6777); то же говорится и в Сахих Мус­лим, книга 17 «Книга о наказаниях худуд», хадис 4232).

Согласно учению маликитского, ханбалитского и ханифитского мазхабов наказанием за пьянство служат восемьдесят (для рабов — сорок) плетей (в учении шафиитской школы число пле­тей для всех лиц снижается до сорока). По аналогии с употреб­лением алкоголя наказуется употребление наркотических средств. Следует также отметить, что по учению ханифитского мазхаба существуют два самостоятельных преступления: употребление вина и нахождение в состоянии опьянения вследствие принятия иных опьяняющих напитков. Такое различение связано с тем, что, согласно мнению представителей ханифитской школы, без­условно запрещены лишь алкогольные напитки из винограда (первое из упомянутых деяний), тогда как употребление других алкогольных напитков разрешено до тех пор, пока они не вызы­вают опьянения (второе из упомянутых деяний).

Последнее преступление из категории худуд — клеветнинество (кадф). Оно заключается в ложном обвинении женщины в совершении прелюбодеяния или в указании на сомнитель­ность отцовства ее ребенка. Наказание за это преступление установлено в Коране: «А те, кто клевету возводит на цело­мудренных девиц / И не представит четырех свидетелей (греха их), — / Побить кнутом их восемьдесят раз / И никогда сви­детельства от них не принимать, — / Они ведь нечестивы и распутны» (Коран, сура 24 «Свет», айат 4). Для рабов число плетей снижается до сорока. В дальнейшем юристы расшири­тельно истолковали кораническое установление, сочтя, что по­терпевшими здесь могут быть и мужчины. Что касается требо­вания четырех свидетелей в подтверждение истинности обви­нения, то здесь клеветничество граничит с прелюбодеянием: обвиняемый, представивший четырех свидетелей в подтвер­ждение истинности своих слов, оправдывается, тогда как по­терпевший становится, в свою очередь, обвиняемым и осужда­ется за прелюбодеяние; и наоборот, при недостаточности сви­детелей в подтверждение прелюбодеяния все эти свидетели осуждаются за клеветничество. Сам же по себе факт клеветни­ческих высказываний доказывается показаниями двух свидете­лей. Также следует отметить, что муж, обвиняющий жену в неверности или незаконнорожденности ее ребенка, подле­жит уголовной ответственности за клеветничество, однако за исключением ситуации, когда он четырежды присягает в ис­тинности своих слов, поскольку тогда считается, что тем са­мым он совершает развод (Коран, сура 24 «Свет», айаты 6—9).

Преступления кисас. В переводе с арабского кисас означает «равенство», «эквивалентность». К преступлениям кисас относят­ся такие деяния, наказание за которые осуществляется по прин­ципу талиона, равным за равное. С содержательной точки зре­ния преступления кисас посягают на права индивида либо на права Аллаха в сочетании с правами индивида (где доминантой являются интересы человека). Из преступлений кисас только на­меренное убийство (катль алъ-'амд), наказуемое по принципу та­лиона, посягает на права Аллаха в сочетании с правами индиви­да (где доминантой являются интересы человека), тогда как все остальные преступления — на права индивида.

В категорию преступлений кисас входят различные формы намеренного и ненамеренного нанесения увечий человеку. Го­воря в целом, только за намеренное убийство, нанесение уве­чий или просто причинение вреда здоровью виновный под­вергается наказанию по принципу талиона; такие же, однако ненамеренные действия, связанные с увечьем, влекут единст­венно выплату выкупа, дийи («кровавых денег»).

Преступления та'азир образуют последнюю категорию пре­ступлений по мусульманскому уголовному праву. На арабском слово та'азир (множественное число от тазир) имеет много значений, из которых применительно к уголовному праву наи­более точными будут «исправление», «назидание».

К числу преступлений та'азир относятся деяния, за кото­рые ни Коран, ни Сунна пророка не предписывают опреде­ленного наказания, так что право выбора вида и меры наказа­ния принадлежит судье. С содержательной точки зрения пре­ступления та'азир посягают на права индивида.

В определенном смысле данная категория является «остаточ­ной», т. е. объемлет весь тот круг преступлений, что не относит­ся к преступлениям худуд или кисас. При этом в уголовно-пра­вовой доктрине считается, что определенного перечня этих пре­ступлений не существует, так что судья в определенном смысле свободен в криминализации человеческих поступков и определе­нии за них наказания. Сегодня в большинстве стран исламского мира уголовные кодексы содержат исчерпывающий перечень преступлений этой категории; тем не менее встречаются и про­тивоположные примеры. Так, в Саудовской Аравии судьи вправе объявлять преступлениями новые деяния, неся при этом лишь моральную ответственность перед Аллахом и сообществом.

В целом в категории та'азир выделяются четыре разновид­ности преступных деяний.

Первая разновидность охватывает преступления худуд и пре­ступления кисас, за которые не может быть наложено соответ­ствующее наказание из-за того, что отсутствует какой-либо су­щественный признак такого преступления. Так, как преступле­ния из категории та'азир наказуются случаи покушения на преступления категории худуд или кисас: например, предшест­вовавшие прелюбодеянию действия сексуального характера, не связанные непосредственно с половым сношением, караются плетьми, а не соответствующим прелюбодеянию наказанием худуд; точно так же покушение на намеренное убийство (катль алъ-'амд) наказывается как преступление та'азир, а не как преступление кисас. Кроме того, как преступления та'азир караются деяния категории худуд, которые, тем не менее, не были связаны со злонамеренностью в их учинении или совер­шались под влиянием особой разновидности ошибки (шубхат). К примеру, еретические высказывания в запале спора без цели опорочить Аллаха и святыни ислама наказываются не смертной казнью (наказанием худуд за ересь), а наказани­ем та'азир.

Вторая группа преступлений та'азир также охватывает пре­ступления худуд и преступления кисас, которые не могут быть наказаны соответственным образом из-за того, что доказаны они недостаточно либо связаны с исключительными обстоя­тельствами. Так, если прелюбодеяние доказано, допустим, тре­мя и меньшим числом свидетелей-мужчин либо двумя мужчи­нами и четырьмя женщинами, то наказание худуд за прелюбо­деяние (т. е. радж или плети) исключается, однако возможно наказание та'азир. Точно так же намеренное убийство другого лица (катль аль-'амд), которое в иной ситуации каралось бы как преступление кисас, наказуется как преступление та'азир, если оно совершено под принуждением (естественно, что так наказывается только принуждаемый; принуждающий отвечает за преступление кисас).

Третью, самую большую группу преступлений та'азир обра­зуют преступные деяния, за которые ни Коран, ни Сунна не предписывают определенного наказания (т. е. наказания худуд или кисас). К примеру, как преступления та'азир наказуются употребление свинины (запрещено Кораном, сура 5 «Трапеза», айат 3), взяточничество (запрещено Кораном, сура 2 «Корова», айат 188), лжесвидетельство (запрещено Кораном, сура 22 «Паломничество», айат 30). Запрещая эти поступки, Коран, а также Сунна пророка не предписывают за их совершение определенного наказания.

Наконец, четвертой разновидностью преступлений та'азир являются такие действия, которые нарушают исламские нор­мы морали. Как указывается в литературе, «ничто в шариате не исключает возможности для мусульманского кадия (судьи по шариату) объявить преступным и, как следствие, наказуе­мым деяние, нарушающее общественное благосостояние му­сульманского общества, даже хотя бы шариат и рассматривал такое деяние как правомерное (т. е. как дозволенное (.шубах или джа'из). — Г. Е.)»\ Примером деяния, которое может быть наказано как преступление категории та'азир, служит ношение вызывающей одежды при внешнем соблюдении исламских правил одеяния.

В современном мусульманском уголовном законодательстве преступления та'азир в основном кодифицированы. К приме­ру, в Иране в 1996 г. был принят закон из 231 статьи, посвя­щенный преступлениям та'азир и составленный на основе шиитских правовых текстов. Согласно ст. 1 УК ОАЭ преступ­ность и наказуемость преступлений та'азир (в отличие от пре­ступлений худуд и кисас, остающихся незафиксированными в законодательных актах) определяется по уголовному кодексу Эмиратов и иным уголовно-правовым актам. Исключение со­ставляет лишь Саудовская Аравия, где перечень преступлений та'азир и предписанные за них наказания содержатся в трудах ученых-юристов и лишь часть преступлений та'азир (связан­ных с такими современными сферами жизни, как налогообло­жение, денежно-кредитное регулирование и т. д.) предусматри­вается в королевских декретах.

Суммируя сказанное относительно категорий преступлений в мусульманском уголовном праве, следует подчеркнуть, что основное значение выделение трех категорий имеет примени­тельно к области наказания и для уголовного процесса.

Обстоятельства, устраняющие преступность поступка. Не менее сложно по сравнению с преступлением самим по себе исследовать вопросы, связанные с обстоятельствами, извиняю­щими (оправдывающими) внешне выглядящее преступным по­ведение человека. Основная сложность здесь (как и примени­тельно к преступлению) заключается в слабой разработанности общей доктрины относительно таких обстоятельств.

Можно наметить несколько наиболее значимых обстоя­тельств (условий), исключающих уголовную наказуемость дея­ния по мусульманскому праву.

Первым из них следует отметить малолетие лица, совер­шившего преступление. Согласно шариату человек проходит три возрастных периода в своем развитии. До достижения возраста семи лет (по лунному календарю Хиджры) ребенок по мусульманскому уголовному праву полностью неответстве­нен за свои поступки, поскольку он предполагается полно­стью необладающим способностью разумного суждения. С се­ми лет и до достижения зрелости за поступки человека отве­чает его семья (род), выплачивая компенсацию потерпевшему (его семье); соответственно, совершивший преступление в этом возрасте ребенок не подвергается уголовному наказа­нию и, в частности, наказанию кисас по принципу талиона за намеренные преступления против жизни и здоровья. И, нако­нец, с достижением зрелости на момент совершения преступ­ления лицо становится полностью ответственным за свои по­ступки. Достижение зрелости трактуется в мусульманском уго­ловном праве двояко (в зависимости от того, что наступит ранее): к нему приравнивается либо достижение определенно­го возраста, либо внешнее проявление признаков половой зре­лости (к ним относятся способность к эякуляциям у мальчи­ков и начало менструаций у девочек).

Что касается достижения определенного возраста, то, по наиболее распространенному среди мусульманских юристов мнению представителей шафиитского мазхаба, им является возраст 15 лет (по лунному календарю Хиджры), а по мнению представителей ханифитской школы — 18 лет для мальчиков и 17 лет для девочек (также по лунному календарю Хиджры).

В дополнение к этому мусульманскими юристами для пол­ной уголовной ответственности требуется также приобретение способности разумного суждения. Это дополнительное требо­вание вытекает из коранического установления, по которому сиротам принадлежащее им имущество отдается только по достижении ими разумения и зрелости (или здравого смысла) (Коран, сура 4 «Женщины», айат 6).

То, как устанавливается возраст уголовной ответственности в действующем праве, можно проиллюстрировать примером из нигерийского законодательства. В частности, согласно § 71 Шариатского уголовного кодекса для штата Замфара деяние не считается преступлением, если оно совершено лицом в возрасте менее семи лет (это можно было бы назвать «об­щим» возрастом уголовной ответственности), а в случае с пре­ступлениями худуд — лицом, Не достигшим возраста, с которо­го по шариату человек начинает нести правовую и религиоз­ную ответственность (это можно было бы назвать «специальным», повышенным возрастом уголовной ответствен­ности) (§ 47, 71 Шариатского уголовного кодекса для штата Замфара).

В качестве примера можно также сослаться на положения действующего уголовного законодательства Пакистана, не­сколько измененные по сравнению с классическими нормами шариата. Согласно § 299 УК Пакистана несовершеннолетний в возрасте от семи до 18 лет не может быть подвергнут нака­занию кисас, однако в случае, если он достигнул определен­ной зрелости, за совершенное им преступление он может быть наказан лишением свободы сроком на 14 лет. В случае с со­вершением преступлений худуд пакистанский законодатель ус­танавливает для применения предписанных шариатом наказа­ний двойной возрастной стандарт: либо достижение возраста 18 лет, либо достижение зрелости.

Исключает наказуемость деяния также невменяемость лица. По мусульманскому уголовному праву неответственен как че­ловек, страдающий постоянным психическим расстройством, так и тот, кто совершает деяния, будучи в состоянии времен­ного умопомрачения; более того, к невменяемости приравни­ваются действия во сне (сомнамбулизм) и припадке нездоро­вья. Освобождение от ответственности в этих случаях (а также в случае с малолетием) предусматривается Сунной пророка, где в одном из хадисов говорится следующее: «Посланник Ал­лаха, да благословит его Аллах и да приветствует, сказал: «Есть трое (лиц), чьи действия не дблжно судить: лунатик (до тех пор, пока он не проснется), идиот (до тех пор, пока к не­му не возвратится разум) и ребенок (до тех пор, пока он не достигнет зрелости)» (Сунна Абу-Дауда, книга 38 «О наказани­ях худуд», хадис 4384). В других хадисах говорится, что спод­вижники пророка освободили однажды от ответственности женщину, совершившую прелюбодеяние в припадке лунатиз­ма, сославшись на приведенное высказывание пророка (Сунна Абу-Дауда, книга 38 «О наказаниях худуд», хадисы 4385, 4387-4388).

Интересен подход мусульманских юристов к опьянению как к основанию, исключающему наказуемость деяния. Само по себе употребление спиртного является преступлением из кате­гории худуд, наказуемым восьмьюдесятью (или сорока) удара­ми плетей. Тем не менее оценка юридического значения опья­нения для уголовной ответственности различна в мусульман­ском праве. Так, некоторые представители ханифитского и шафиитского мазхабов считают совершивших деяние в со­стоянии опьянения неответственными за их поступки, по­скольку они не были способны контролировать свои действия. Другие юристы (в частности, также ханифитской школы) счи­тают таких лиц полностью ответственными за их поступки, за исключением случая принудительного (недобровольного) опья­нения. И наконец, третьи не делают даже последнего исклю­чения, привлекая к уголовной ответственности всех, совер­шивших преступления в состоянии опьянения.

Что касается привычных оснований к исключению пре­ступности деяния, то первым, бесспорно, необходимо отме­тить самооборону. Самооборона исключает наказуемость дея­ния, но только тогда, когда защитные действия предпринима­ются в отражение непосредственной угрозы личности или имуществу и когда используются лишь необходимые для за­щиты меры; допускается юристами и самооборона против ли­ца, действующего в состоянии необходимости. Использование ненужных для защиты мер (т. е. излишних) либо саморасправа с посягающим являются уголовно наказуемыми. При самообо­роне Кораном (например, сура 5 «Трапеза», айат 32) дозволя­ется убить посягающего, и это не будет рассматриваться как преступное деяние, но только если таким убийством пресека­ется грабеж или воровство в доме либо если убивается мужчи­на, найденный у жены убийцы. В любом случае для действи­тельности ссылки на самооборону следует представить двух свидетелей.

Самооборона поощряется Сунной пророка, где в одном из хадисов говорится следующее: «Сообщается, что 'Абдуллах бин 'Амр, да будет доволен Аллах ими обоими, сказал: «Я слышал, как пророк, да благословит его Аллах и да приветствует, ска­зал: «Любой погибший при защите своего имущества (стано­вится) шахидом» (Сахих аль-Бухари: Мухтасар аз-Зубайди, ха­дис 1073 (2480)). В другом из хадисов содержится предание, что Мухаммад не допустил кровную месть в ситуации, когда в пылу борьбы один человек укусил другого, а укушенный, высвобождая укушенную руку, вырвал руку с зубами кусавше­го (Сахих Муслим, книга 16 «Книга относительно клятв, об установлении ответственности убийц, восставших, кровомщении и дийи», хадисы 4143—4150).

Следует также отметить, что наиболее строго к самооборо­не подходят представители ханифитского мазхаба. В частно­сти, они считают, что для действительности ссылки на само­оборону отражаемое посягательство само по себе должно яв­ляться преступлением. Также они полагают, что в случае убийства при самообороне малолетнего или невменяемого обороняющийся все-таки обязан выплатить семье погибшего «кровавые деньги». Обязанность по выплате «кровавых денег» возлагается ими на обороняющегося и в том случае, если он защищает жизнь, здоровье и имущество членов семьи другого человека.

Принуждение (т. е. воздействие на человека угрозой непо­средственного применения физического насилия) полностью исключает уголовную наказуемость таких совершенных прину­ждаемым преступлений, как хищение, прелюбодеяние, упот­ребление алкоголя и т. п. Совершение намеренного убийства (катлъ алъ-'амд) под принуждением образует для принуждае­мого преступление категории та'азир, а принуждающий несет ответственность так, как будто сам исполнил деяние, за пре­ступление категории кисас. Для действительности ссылки на принуждение требуется, кроме того, чтобы принуждающий был способен осуществить свою угрозу, а принуждаемый — ве­рил в ее реальность.

Используется в мусульманском уголовном праве и понятие необходимости, исключающей преступность совершенного ли­цом деяния, предотвращающего вред по отношению к этому лицу или другим лицам.

Любопытную трактовку получает в шариате и такое об­стоятельство, исключающее преступность, как осуществление своего права. В мусульманской правовой традиции оно наибо­лее тесно увязывается с возможностью применения насилия мужчиной по отношению к жене или малолетнему ребенку. В случае, если имеющий право применить насилие превысит пределы дозволенного так, что воспитываемый умрет, мусуль­манское право исключает возможность кровомщения; винов­ный должен претерпеть покаяние и выплатить «кровавые деньги», а также подвергнуться наказанию та'азир. Иными словами, отцы и мужья не отвечают кровью за кровь детей и жен; наоборот, жены и дети отвечают кровью за пролитую кровь мужей и родителей.