Читайте также:
|
Применение норм иностранного права не должно нарушать основы местного правопорядка. В МЧП выработан особый институт — оговорка о публичном порядке, которую можно определить следующим образом: избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право не применяется, и субъективные права, возникшие на его основе, не признаются, если последствия такого применения противоречат публичному порядку данного государства.
Оговорка о публичном порядке — это понятие международного частного права, с помощью которого ограничивается применение определенных норм иностранного права, к которым отсылает коллизионная норма.
При применении данной оговорки происходит ограничение действия коллизионной нормы. Законодательство РФ устанавливает, что норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы России (оговорка о публичном порядке закреплена в ст. 1193 ГК РФ).
Оговорка о публичном порядке — один из классических механизмов коллизионного права. В соответствии с этой оговоркой иностранное право не может быть применено, в случае если последствия такого применения явно противоречили бы основам отечественного правопорядка, т.е. публичному порядку.
Дать определение публичному порядку довольно сложно. В каждом конкретном случае орган, рассматривающий спор, будет по своему усмотрению решать этот вопрос. Можно весьма обобщенно сказать, что речь идет об основных принципах, на которых построена правовая система государства.
Публичный порядок РФ — это основы общественного строя государства.
Рассматриваемая оговорка возможна исключительно в случаях, когда применение иностранного закона может породить результат, который недопустим с точки зрения национального правосознания РФ.
24. Императивные нормы международного частного права: понятие, виды, последствия применения.
Термин императивные нормы, используемые в ст. 1192 ГК не совпадает в занчительной мере с тем понятием императивных нрм, которое известно из курса теории права.
Дискуссия относительно вида, применения императивных норм ведется и по сей день.
Неодназначна и практика применения международного и национального права в этом аспекте.
Вывод:
1. говоря об императивных нормах МЧП следует иметь в виду, что идет речь о 3-х разновидностях этих императивных норм:
-императивные нормы права страны суда
-императивные нормы того иностранного права, которое подлежит применению на основании отечественной колизионной нормы
-императивная норма того иностранного права, с которым правоотношения наиболее тесно связано.
2. иперативные нормы устраняют действие иных норм, как национального, так и международного права, а также права, избранного сторонами.
3. по прежнему дискуссионным остается вопрос - о каких императивных нормах идет речь?
точки зрения на это:
-1- коли речь идет о регулировании частно-правовых отношений, то императивные нормы должны содержаться в частном праве.
-2- коли речь идет об императивных нормах, следовательно они должны находиться в публичном праве.
-3- императивные норма, о которых идет речь в международном праве, - это те нормы, которые находятся на "пограничье" частного и публичного права. Иными словами речь идет о тех нормах, которые содержатся в актах публичного права, но эти правовые акты предназначены для регулирования частно-правовых отношений. (например, закон о валютном регулировании, закон об основах регулирвоания внешнеторговой деятельности, закон об обороте земель с/х назначения и тд).
Эта проблема характерна для континентального права.
Как отличить эти императивные нормы от других норм?
Существуют 2 критерия, признака:
1) императивный характер самой нормы вытекающей из ее содержания;
2) повышенная значимость для обеспечения прав и интересов участников соответствующего правоотношения.
В РФ практика применения императивных норм весь не велика, поэтому следует учитывать и руководствоваться той практикой. которая существует в странах с длительным примененнием таких норм. (у нас появилось только в 2002 году)
Призваны защищать:
- интересы более слабой стороны в рамках тех или иных правоотношений.
- входят в состав антимонопольного законодательства, которые по сути дела защищают интересы более слабых юридисчеких фирм, организаций.
- регулируют отношения, связанные с приобретением земельных отношений, в особенности где выступают иностранцы.
4. ПРоблема установления содержания императивной нормы:
наличие двух противоречащих друг другу постулатов.
-подготовка юриста по своему праву. (мы изучаем российское право).
- коли ты судья, ты должен знать любое право, которое ты должен применить. (jura notiv curia - судья должен знать закон).
Первейший постулат, который закреплен в законодатлеьстве все стран звучит:
- судья устанавливает содержание иностранного права по статусу своему.
-понимая сложность ситуации, законодатель закрепляет перечень тех стредств, которые помогают судье(правоприменителю) в установлении содержания иностранного права.
25. Установление содержания иностранного права: виды, процедура.
Цель установления содержания иностранного права — определение нормативной правовой основы принимаемого решения, как это требуется нормами законодательства.
Содержание норм иностранного права может устанавливаться судами общей юрисдикции, арбитражными судами» третейскими судами и другими органами, которые имеют право применять иностранное право. В ст. 1191 ГК РФ определены методы установления содержания норм: учет официального толкования; практики применения и доктрины в соответствующем иностранном государстве.
Способы получения нужной информации об иностранном праве: обрашение в установленном порядке за содействием и разъяснением к компетентным органам в стране и за границей; привлечение экспертов.
ГК РФ регламентирует право сторон — участников спора о предоставлении документов, подтверждающих содержание соответствующих норм иностранного права.
Если содержание нормы иностранного права не установлено, то применяются нормы российского права. Этот подход свойственен странам континентальной правовой системы.
Страны англосаксонской правовой системы придерживаются мнения о том, что применяться должно только национальное право, а иностранное право — это только определенное обстоятельство, выступающее одновременно с другими обстоятельствами поданному делу в качестве доказательства.
Обе стороны спора обязаны представить суду доказательства. Доказательства, которые связаны иностранным правом, должна предъявлять заинтересованная сторона судебного разбирательства.
Суд только оценивает доказательства, которые были представлены сторонами, в том числе и по вопросам содержания определенного правила иностранного права и обоснованности притязаний на основе данного правила. Следовательно, можно сделать вывод, что суд иностранное право в качестве обязательного предписания не применяет, а использует его как фактическое доказательство по делу.
В российском праве действует правило, обязывающее правоприменителя применять нормы материального права, которое выбрали стороны спора. Если стороны соглашения по данному вопросу не достигли, то нормы должны быть определены в соответствии с коллизионными нормами, которые правоприменитель считает необходимыми к применению в конкретном случае.
Правоприменитель имеет право обращаться с вопросами установления содержания иностранного права в Министерство юстиции РФ и его представительства, а также и другие уполномоченные органы и учреждения на территории Российской Федерации и за границей.
Судом также могут привлекаться эксперты, специалисты научно-исследовательских учреждений, сотрудники дипломатических и консульских представительств за рубежом.
Понятие и содержание права собственности по законодательству различных стран.
Право собственности является центральным институтом гражданского права.
Правовое регулирвоание этого института представляет практическую и теоритическую проблему.
Являясь одним из старейших институтов мчп, институт права собственности в разных странах осуществляется с учетом многочисленных традиций, возникших на протяжении веков.
Даже на сегодняшний день, правовое регулирование института права собственности осуществляется на основе норм национального права.
На международном уровне можно говорить лишь о наличии нескольких конвенций. которые в той или иной степени затрагивают данные вопросы. (например, две гаагские конвенции: 15 июля 1952 о праве применимом к международной купле-продаже товаров, вступила в силу с 01 сентября 1964 года, количество участников - 8 стран; 22 декабря 1986 года, о праве применимом к контрактам международной купли-продажи товаров. в силу не вступила, ратифицировали только Аргентина; гаагская конвенция от 2002 года о праве применимом к ценным бумагам, находящихся у 3-их лиц. в 2006 году была принята одноименная конвенция, предыдущая перестала действовать).
Основной способо регулирвоания права собственности - это колизионно-правовой способ.
КЛючевым вопросом являются вопросы относящиеся к юридической квалификации имущества.
В рамках этой колизионной проблемы можно выделить 3 основных ворпоса
-вопрос о делении имущества на движимое и недвижимое
-вопрос относительно того, находится ли имущество в гражданском обороте или изъято из него.
-является ли имущество отчуждаемым или неотчуждаемым.
По мнению большинства авторов наиболее значимым является первый вопрос. хотя сперва нужно определить 2 ой вопрос.
Во многих странах к движимому и недвижимому праву применются различные колизионые привязки.
Отсюда вытекает следующая колизия - она заключается в выборе компетентного суда.
В россии - на недвижимое имущество действует закон, по месту нахождения этого имущества.
Следующая проблема - порядок возникновения, изменения, прекращения права собственности.
По разному решается вопрос законодателем о моменте перехода права собственности.
Следующий ворпос - объем вещных прав.
По разному регулируются так называемые ограничения (серветуты в российском законодательстве).
В настоящее время в большинстве стран мира действует единый подход, единое правило, по выбору права применимого как к движимому так и недвижимому. (ст. 1205 ГК РФ), но в ряде стран и в ряде случаев в отношении движимого имущества по прежнему действует старое правило, т.е. личный закон собственника.
Например, соответствующие нормы содержатся в праве Южной Америка).
В ряде стран мира личный закон собственника по прежнему применяется в отношении движимого имущества супругов, и в отношении движимого имущества наследодателя.
Например, при разводе -недвижимое имущество - применяется закон места нахождения имущества, а движимое имущество - личный закон супругов.
В некоторых странах, в частности, в Венгрии и Бразилии, выделяют такую категорию движимого имущества, как вещи, находящиеся у лица и используемые (предназначенние) для постоянного пользования.
Особые колизионные привязки применяются, закрепляются в законодательстве многих стран, в том числе в РФ, в отношении отдельных видов движимого имущества, в частности,:
- вещи, находящиеся в пути
- движимого имущества, подлежащего гос.регистрации
- ценные бумаги.
27. Коллизионные привязки в сфере права собственности: содержание и особенности применения.
Исходным началом для разрешения большинства коллизионных вопросов права собственности в МЧП является использование привязки (закон места нахождения вещи), в соответствии с которой определяются круг и содержание вещных прав, условия их возникновения, прекращения, изменения и перехода права собственности.
Практически во всех странах мира коллизионная формула «место нахождения вещи» признается основополагающей в отношении прав и обязанностей на недвижимое имущество (земельные участки, строения). Применительно же к движимому имуществу (ценные бумаги, транспортные средства, личные вещи и т.д.) это правило не является таким безусловным.
Содержание коллизионного регулирования права собственности и вещных прав может быть условно сведено к двум главным положениям:
1) если лицо правомерно приобретает за границей какую-либо вещь, то при перемещении ее в иное государство это лицо сохраняет вещь в собственности даже в том случае, если в последнем подобный порядок приобретения вещи в собственность невозможен;
2) объем правомочий собственника будет во всех случаях определяться на основании закона того государства, в котором в настоящее время данная вещь находится, следовательно, не имеет значения, какие права принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в соответствующее государство.
Коллизионное регулирование вещных прав в российском законодательстве установлено в ст.ст. 1205—1207, 1213 ГК РФ. Генеральной коллизионной привязкой всех вещных прав признается закон места нахождения вещи.
Страны общего права распространяют действие принципа местонахождения вещи главным образом на отношения, связанные с вещными правами на недвижимое имущество. Применительно же к движимому имуществу в этих государствах принято использовать особую группу привязок, основной из которых является привязка «личный закон собственника».
Некоторой спецификой при определении применимого права при регулировании отношений имущественного характера обладает законодательство Франции. В этой стране в большинстве случаев процедура перехода права собственности на движимое имущество определяется законом местонахождения вещи. Однако в области наследственных правоотношений, авторского права и права на товарный знак в случае установления права собственности на имущество ликвидируемого предприятия с иностранным капиталом или филиала зарубежной компании предпочтение отдается личному закону автора, наследодателя или соответствующего юридического лица.
Необходимо отметить, что п. 2. ст. 1205 ГК РФ позволяет также проводить классификацию понятий коллизионных норм о собственности. Так, в российском праве выделяются две нормы о недвижимом имуществе:
1) о форме сделки в отношении недвижимого имущества (п. 3 ст. 1209 ГК РФ);
2) о договорах в отношении недвижимого имущества (ст. 1213 ГК РФ).
Для применения этих статей, прежде всего, следует квалифицировать вещь в качестве недвижимой.
Законом места нахождения вещи определяется возникновение и прекращение вещных прав (ст. 1206). Все спорные вопросы, связанные с возникновением вещных прав, должны рассматриваться не по законам страны, где вещь находится, а по законам страны, где вещь находилась в момент возникновения самого права. Возникновение и прекращение вещных прав определяется по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения или прекращения права собственности и иных вещных прав.
В случае возникновения вещного права в силу приобретательной давности учитывается момент окончания срока приобретательной давности (п. 3. ст. 1206 ГК РФ). Итак, можно сделать вывод, что если известна страна, на территории которой находится вещь, все вопросы решаются по праву этой страны, за исключением двух случаев. Первое исключение касается движимых вещей, находящихся в пути. В данной ситуации основной является привязка к праву страны, из которой вещь отправлена. На основе этой привязки решаются вопросы возникновения и прекращения права собственности (п. 2 ст. 1206 ГК РФ). Второе исключение касается воздушных, морских и космических объектов. В отношении последних используется привязка «место регистрации» (ст. 1207 ГК РФ): если соответствующие объекты зарегистрированы в РФ, то их правовой режим будет определяться по российскому праву.
Особо следует остановиться на вопросе о переходе риска случайной гибели или порчи имущества с отчуждателя на приобретателя в тех случаях, когда приобретение права собственности происходит по договору, например, купли-продажи. Проблема здесь заключается в том, что законодательство различных стран по-разному определяет момент такого перехода. В некоторых странах (Швейцария, Япония, Нидерланды) господствует принцип римского права — риск переходит на покупателя в момент заключения контракта, независимо от того, перешло ли в этот момент право собственности. Другие государства (Россия, Великобритания, ФРГ) придерживаются начала «риск несет собственник», т.е. момент перехода риска совпадает с моментом перехода права собственности, который также может быть по-разному определен. Так, например, в соответствии со ст. 1138 Французского Гражданского кодекса переход права собственности и рисков с отчуждателя на приобретателя вещи определяется моментом совершения контракта, а согласно § 446 Германского Гражданского уложения для передачи собственности и перехода рисков требуется передача владения вещью. В свою очередь п. 1 ст. 223 Гражданского кодекса РФ определяет, что «право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором».
Переход права собственности и переход риска — это различные гражданско-правовые категории. В первом случае налицо проблемы вещно-правового статута, во втором — обязательственного. Гаагская Конвенция о праве, применимом к переходу права собственности в случаях международной продажи движимых материальных вещей 1958 г., устанавливает самостоятельное коллизионное регулирование для момента перехода права собственности и момента перехода риска.
Дата добавления: 2015-02-16; просмотров: 133 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |