Читайте также:
|
Применение колизионных норм, как и любых других правовых норм предполагает несколько этапов. Применительно к колизионным нормам:
1. определение подведомственности и подсудности
2. этап определения применимого права.
Для этого правоприменителю (как правило судье) нужно ответить на 3 вопроса:
-применяется ли к данному правоотношению колизионная норма?
-если применяется, то какая?
-к праву какой страны отсылает его эта колизионная норма?
Для того чтобы получить правильные ответы на эти вопросы он должен разрешить ряд проблем:
-проблема обхода закона
-проблема первичной квалификации
-проблема обратной отсылки или отсылки к праву третьей страны
-проблема взаимности и примыкающая к ней проблема реторсии.
3. этап установления содержания и применения материального права.
В рамках этого этапа перед правоприменителем возникают следующие проблемы:
- проблема оговорки о публичном порядке
- проблема действия императивных норм своего и "чужого" права
- проблема установления содержания и применение материального права.
20. Обход закона: понятие, правовые последствия.
Легального определения обхода закона нет.
Тексты правовых актов ряда стран мира содержат нормы, которые так и называются - обход закона (например, в законодательстве страны Тунис).
Хотя сами действия, под которыми в современном мире понимается обход закона существует "с незапамятных времен", или с момента возникновения права, как такового. И многие считают что появление обхода закона вызвано самим правом.
Обходом закона является образ действий, нарушающий предписание закона не прямо, но подрывающий цель, на достижение которой это предписание направлено». Значит, такие действия также необходимо объявить незаконными. Критерием же выделения их в особую группу служит так называемый fraus -- намеренное стремление добиться указанного результата.
В МЧП под традиционной коллизионной концепцией agere in fraudem legis понимается намеренное и искусственное действительное создание заинтересованным лицом коллизионной привязки гражданско-правового отношения к какой-либо иностранной национальной правовой системе с образованием коллизии между этой системой и «обходимой» национальной правовой системой (именуемой fex domesticae) с целью обеспечить применение к правоотношению первой и избежать применения второй с помощью коллизионной нормы lex domesticae, содержащей указание на привязку, которая и была этим лицом намеренно создана. При этом такая иностранная национальная правовая система, применения которой заинтересованное лицо добивается, должна являться в каком-либо отношении более благоприятной для него, чем lex domesticae. Очевидно и то, что коллизионная норма lex domesticae должна применяться правоприменительным органом, действующим в сфере lex domesticae и рассматривающим искусственно созданную коллизию законов. Смысл же традиционной коллизионной концепции адете in fraudem legis состоит в том, что она объявляет намеренное и искусственное создание коллизионной привязки недействительным.
Соответственно ввиду этого правоприменительный орган lex domesticae должен будет отказаться применять коллизионную норму своего закона и вследствие этого применение благоприятного иностранного права станет невозможным.
В традиционной коллизионной концепции agere in fraudem legis объявляются недопустимыми действия, направленные на сознательное действительное создание субъектами права определенной фактической связи правоотношения с иностранным правом с намерением обеспечить применение последнего, и одновременно указывается на несоответствие результата таких действий цели lех dornesticae. Впрочем, в современном коллизионном регулировании иногда применяется и подход, предлагающий считать «обходом закона» не только сознательное действительное создание определенной фактической связи правоотношения с иностранным правом с целью обеспечить применение последнего, но также симуляцию такого создания
Дата добавления: 2015-02-16; просмотров: 106 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |