Читайте также:
|
В отношении режима инвестиционной деятельности иностранных инвесторов новый ФЗ об иностранных инвестициях подтверждает принцип национального режима. Это означает, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной прибыли не может быть менее благоприятным, чем режим, предоставляемый российским инвесторам, за изъятиями, установленными федеральными законами.
ФЗ об иностранных инвестициях выделяет два вида изъятий из национального режима, которые могут быть установлены федеральными законами: изъятие ограничительного характера (ограничивающие права иностранных инвесторов в определенных отраслях и сферах деятельности) и изъятия стимулирующего характера (предоставление иностранным инвесторам большего объема прав и льгот, чем инвесторам российским). Изъятия ограничительного характера устанавливаются только федеральными законами (подзаконные нормативные акты федерального уровня, нормативные акты субъектов Федерации и органов местного самоуправления не могут устанавливать неизвестные федеральному законодательству ограничения прав иностранных инвесторов) и лишь в той мере, в какой это необходимо для целей защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Изъятия же стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития РФ[10]. Действующий ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», в отличие от предшествующего, не содержит специальной нормы об обязательной экспертизе иностранных инвестиционных проектов. Однако это не означает, что теперь экспертизы инвестиций уже не требуется, так как некоторые нормативные акты РФ предписывают обязательное проведение экспертизы иностранных инвестиций (например, Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (ст. 13), ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (ст. 14), Федеральный закон от 23 ноября 1995 г. № 174-ФЗ «Об экологической экспертизе» и др.).
Правовой режим инвестиционной деятельности и его гарантии.
Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам (за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства).
Такой правовой режим обеспечивается гарантиями, установленными Законом об иностранных инвестициях.
Филиал иностранного юридического лица, созданный на территории РФ, выполняет часть функций или все функции, включая функции представительства, от имени этого юридического лица (головная организация) при условии, что цели создания и деятельность головной организации имеют коммерческий характер и она несет непосредственную имущественную ответственность по принятым ею в связи с ведением указанной деятельности на территории РФ обязательствам.
Филиал создается в целях осуществления на территории РФ той деятельности, которую осуществляет за ее пределами головная организация. Он должен иметь аккредитацию в РФ, оформляемую уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.
Иностранный инвестор, коммерческая организация с иностранными инвестициями, созданная на территории РФ, в которой иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 процентами доли (долей, вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации, при осуществлении ими реинвестирования пользуются в полном объеме правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Законом об иностранных инвестициях.
Российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора и теряет этот статус со дня выхода из состава ее участников всех иностранных инвесторов. Дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными инвестициями не пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными для иностранных инвесторов.
Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом РФ и другими федеральными законами (за изъятиями).
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в органах юстиции в течение одного месяца со дня предоставления в соответствующий орган следующих документов:
- устава коммерческой организации с иностранными инвестициями и учредительного договора (в случаях, предусмотренных гражданским законодательством РФ);
- выписки из торгового реестра государства, в котором учрежден иностранный инвестор, или иного документа, подтверждающего юридический статус иностранного инвестора;
- документа о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком;
- квитанции об уплате регистрационного сбора.
Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Иностранный инвестор может обжаловать решение об отказе в регистрации в судебном порядке.
Гарантии от неблагоприятного изменения законодательства. В создании благоприятного для иностранных инвесторов инвестиционного климата большую, если не ведущую, роль играют гарантии от неблагоприятного изменения налогового законодательства (так называемая «дедушкина оговорка»). Суть этих гарантий заключается в следующем: совокупная налоговая нагрузка на деятельность иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями от ввозных таможенных пошлин (за исключением защитных пошлин), федеральных налогов (за исключением акцизов и НДС на товары, производимые в России) и взносов в государственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд), имевшая место на день начала финансирования приоритетного инвестиционного проекта, а также режим запретов и ограничений в отношении иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями не должны быть менее благоприятными в течение срока окупаемости проекта (но не более 7 лет со дня начала финансирования проекта за счет иностранных инвестиций). Это правило действует при условии, что товары, ввозимые на таможенную территорию РФ иностранным инвестором и коммерческой организацией с иностранными инвестициями, используются целевым назначением для реализации приоритетных инвестиционных проектов.
В исключительных случаях при реализации приоритетного инвестиционного проекта в сфере производства или создания транспортной либо иной инфраструктуры с суммарным объемом иностранных инвестиций не менее 1 млрд. рублей, срок окупаемости которого превышает 7 лет, Правительством РФ может быть принято решение о продлении срока действия благоприятствующих условий и режима.
Такое правило означает, что в период действия благоприятствующих условий и режима на указанных иностранных инвесторов и коммерческие организации с иностранными инвестициями не распространяются законы и правовые акты (или изменения и дополнения к ним), приводящие к усилению совокупной налоговой нагрузки или ухудшению режима.
Обязанность соблюдения добросовестной конкуренции. Иностранный инвестор обязан соблюдать антимонопольное законодательство РФ и не допускать недобросовестной конкуренции и ограничительной деловой практики, в том числе:
- путем создания на территории РФ коммерческой организации с иностранными инвестициями или филиала для производства пользующегося повышенным спросом товара, а затем самоликвидации в целях продвижения на рынок аналогичного товара иностранного происхождения;
- посредством злонамеренного соглашения о ценах или о распределении рынков сбыта товара либо об участии в торгах (аукционах, конкурсах).
Государственная политика в области иностранных инвестиций. Разработка и реализация государственной политики в области международного инвестиционного сотрудничества осуществляются Правительством РФ. Направлениями этой политики являются:
- определение целесообразности введения запретов и ограничений в области осуществления иностранных инвестиций и разработка законодательных предложений по ним;
- утверждение перечня приоритетных инвестиционных проектов;
- разработка и обеспечение реализации федеральных программ привлечения иностранных инвестиций;
- привлечение инвестиционных кредитов международных финансовых организаций и иностранных государств на финансирование Бюджета развития Российской Федерации и инвестиционных проектов федерального значения;
- заключение инвестиционных соглашений с иностранными инвесторами о реализации ими крупномасштабных инвестиционных проектов;
- заключение международных договоров РФ о поощрении и взаимной защите инвестиций.
Основные положения правового регулирования
иностранных инвестиций
Инвестиционный климат России оценивается как неблагоприятный, инвестиционный риск в нашей стране высокий, иностранные инвесторы опасаются нестабильности экономики и правового регулирования, коррупции. Иностранный капитал к нам не идет, за весь период с 1987 г. Россия получила от 10 до 12 млрд. долл. США, в то время как в Китае объем иностранных инвестиций в 2004 г. достиг рекордного уровня в 60,6 млрд. долл. США по сравнению с 2002 г., когда иностранные инвестиции составляли 52, 7 млрд. долл. США.
Главная причина отсутствия масштабных иностранных инвестиций в России усматривается в том, что в стране не была до сих пор сформулирована государственная общенациональная концепция иностранных инвестиций. До сего времени в государстве отсутствует четкое представление о том, какое место должны занимать иностранные инвестиции в развитии нашей экономики, в решении экономических задач страны. Не способствует привлечению инвестиций и Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»: в нем не приняты во внимание заключенные Россией международные соглашения в сфере инвестиций, его понятийный аппарат в значительной мере устарел.
Сфера его применения неоправданно сужена. Цели закона сводятся к регулированию отношений, «связанных с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов при осуществлении ими инвестиций на территории Российской Федерации»[11]. При этом он исключает из сферы своего применения «отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также в страховые организации». Понятно, что банковская и страховая деятельность регулируется специальными законами. Но в данном законе речь идет не о регулировании указанных видов деятельности, а лишь о гарантиях, таких, как гарантии правовой защиты деятельности иностранных инвесторов, гарантии компенсации при национализации, гарантии обеспечения надлежащего разрешения споров, гарантии права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы России прибылей и других законно полученных доходов и т.д. По нашему мнению, все гарантии должны предоставляться иностранному инвестору вне зависимости от сферы вложения его капиталов.
Определение иностранных инвестиций в этом законе не учитывает формулировок, содержащихся в международных соглашениях, в которых участвует Россия, и нормы которых преобладают над национальными нормами. Согласно этому закону «иностранная инвестиция – вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору..»[12].
В международной практике общепринято считать, что иностранные инвестиции– это вложения за границей для создания там постоянного предприятия или расширения уже существующего в целях извлечения прибыли, влекущие за собой определенную степень контроля над его управлением.
В этом определении важны четыре момента:
- производственное назначение капиталовложений;
- непосредственное влияние на деловую активность создаваемого предприятия – управленческий контроль;
- вливание новых средств в предприятие, в котором инвестор участвует;
- организация нового или расширение существующего предприятия, т.е. содействие экономическому развитию страны – реципиенту капитала.
К инвесторам закон относит также иностранные государства и международные организации.
На территории России, как известно, могут создаваться предприятия, полностью принадлежащие или контролируемые иностранным инвестором, которые учреждаются по российским законам и являются российскими юридическими лицами. Если такие предприятия пожелают инвестировать в России, могут ли они быть признаны иностранными инвесторами, получить статус иностранного инвестора в случае, если они ввезут инвестиции в Россию из-за рубежа? Российские юридические лица, но по капиталу иностранные и ввозящие в Россию капитал, – кто они? Одним из возможных решений этой проблемы, на наш взгляд, может быть признание за предприятием, формально принадлежащим к одному государству, а по капиталу принадлежащим субъектам другого государства, двух правовых статусов: первый общепринятый, определяемый личным законом (в России – законом места учреждения), и второй – инвестиционный статус, который определяется по капиталу и реальному контролю.
Такой статус может быть установлен в инвестиционном законе и действовать лишь применительно к инвестиционным отношениям. Таким образом, для целей регулирования иностранных инвестиций, если реальный контроль над национальным предприятием осуществляет иностранный инвестор, иностранное юридическое лицо (предприятие), то такое национальное юридическое лицо может быть признано иностранным инвестором. Примерно так решают эту проблему некоторые страны, в частности, Казахстан. Интересно решение этого вопроса в Сеульской конвенции: исходя из того, что любое конкретное определение не может быть исчерпывающим, а международное использование капиталов порождает множественность форм и видов инвестиционного сотрудничества, в Сеульской конвенции (ст. 13) указывается, что иностранным инвестором может быть признано любое национальное лицо при условии, что инвестируемые им активы переводятся в принимающую страну из-за рубежа.
Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» не относит предприятия с иностранными инвестициями (коммерческие организации с иностранными инвестициями) к иностранным инвесторам. Вместе с тем в данном законе содержатся некоторые положения, свидетельствующие о том, что ряд норм рассматриваемого закона распространяются на указанные организации. В ст. 2 закон признает коммерческую организацию с иностранными инвестициями, иностранным инвестором при осуществлении ею реинвестирования. Если быть последовательным, то тем более следует приравнять ее к иностранным инвесторам в случае вложения ею новых средств в объект предпринимательства в Российской Федерации при условии, что инвестируемые активы переводятся в принимающую страну из-за рубежа. Это полностью соответствует приведенной выше норме Сеульской конвенции, а главное – интересам России, поскольку может способствовать возвращению ушедших из России капиталов.
Российские коммерческие организации
с иностранными инвестициями
В ФЗ об иностранных инвестициях содержится ряд положений, регулирующих деятельность российских юридических лиц с иностранным участием. На некоторые из данных норм необходимо обратить особое внимание.
1. ФЗ об иностранных инвестициях закрепляет основы государственной регистрации российских компаний с иностранными инвестициями. В предшествующем законе эта процедура регулировалась значительно более подробно (в частности, предусматривался перечень подаваемых для регистрации документов и др.). В соответствии со ст. 20 п. 2 рассматриваемого акта юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в органах юстиции в течение одного месяца со дня представления в соответствующий орган следующих документов:
- устава коммерческой организации с иностранными инвестициями и учредительного договора (в случаях, предусмотренных гражданским законодательством РФ);
- выписки из торгового реестра государства, в котором учрежден иностранный инвестор, или иного документа, подтверждающего юридический статус иностранного инвестора;
- документа о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком;
- квитанции об уплате регистрационного сбора. Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Отказ в регистрации может быть обжалован иностранным инвестором в судебном порядке. На данный момент Регистрационная палата при Министерстве юстиции регистрирует только организации с иностранными инвестициями, величина которых превышает 100 тыс. рублей, и организации с иностранным участием независимо от размера участия, если они действуют в нефтегазовой и угольной отраслях. По информации Регистрационной палаты, до принятия нового Закона о регистрации юридических лиц в РФ будет применяться ныне действующая процедура регистрации, т.е. организации с иностранными инвестициями, не превышающими 100 тыс. рублей, будут регистрироваться в органах местной власти. Ожидается, что указание о действии в этот период старой процедуры регистрации будет содержаться в постановлении Правительства (однако остается неясным, как постановление Правительства – подзаконный акт – может приостановить вступление в силу определенных положений закона).
2. Предшествующий закон содержал положение, которое долгое время не применялось, однако формально оставалось действующим. Оно устанавливало, что организация с иностранными инвестициями считается таковой, если иностранный инвестор обладает более 50 % уставного капитала организации. ФЗ об иностранных инвестициях предусматривает, что «российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора.
С этого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными ФЗ об иностранных инвестициях.
Коммерческая организация утрачивает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня выхода иностранного инвестора из состава ее участников (при наличии нескольких иностранных инвесторов в составе ее участников – в случае выхода всех иностранных инвесторов). С этого дня указанная коммерческая организация и иностранный инвестор утрачивают правовую защиту, гарантии и льготы, установленные ФЗ об иностранных инвестициях»[13].
3. ФЗ об иностранных инвестициях устанавливает, что стабилизационная, или «дедушкина» оговорка «распространяется на коммерческую организацию с иностранными инвестициями, если доля, доли (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале такой организации составляют свыше 25 %, а также на коммерческую организацию с иностранными инвестициями, реализующую приоритетный инвестиционный проект, независимо от доли, долей (вклада) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале такой организации»[14].
4. В п. 5 ст. 4 ФЗ об иностранных инвестициях иностранный инвестор, коммерческая организация с иностранными инвестициями, созданная на территории РФ, в которой иностранный инвестор владеет не менее чем 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации, при осуществлении ими реинвестирования пользуются в полном объеме правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными ФЗ об иностранных инвестициях.
Данный акт подразумевает под реинвестированием осуществление капитальных вложений в объекты предпринимательской деятельности на территории РФ за счет доходов или прибыли иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями, которые получены ими от иностранных инвестиций (ст. 2 ФЗ об иностранных инвестициях). Данная норма призвана сделать повторное инвестирование капиталов в РФ привлекательнее его вывоза за пределы нашей страны. Однако в соответствии со ст. 2 ФЗ об иностранных инвестициях иностранная инвестиция понимается как вложение иностранного капитала в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору. Такой признак, как обязательный перевоз капитала через границу РФ, в упомянутом определении иностранных инвестиций отсутствует. Поэтому предоставление режима инвестирования иностранному инвестору, вкладывающему в РФ прибыль от первоначальных инвестиций в РФ (т.е. реинвестирующему капитал), представляется излишним: источник получения средств, согласно ФЗ об иностранных инвестициях, не имеет значения, капитал вследствие принадлежности иностранному инвестору является иностранным.
Следовательно, даже еще не вывезенный за пределы РФ, но полученный иностранным инвестором в виде прибыли по инвестициям, он считается иностранным, и новое его вложение в объекты предпринимательской деятельности будет в соответствии с нормами ФЗ об иностранных инвестициях со всеми вытекающими последствиями. Реинвестированием признано только капитальное вложение, однако подобное ограничение не совсем понятно. Капитальное вложение – инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты[15].
Государственная регистрация коммерческих организаций
с иностранными инвестициями и аккредитация филиалов
и представительств иностранных компаний
в Российской Федерации
Чаще всего при создании иностранным инвестором на территории России предприятия оно учреждается и регистрируется как национальное (российское) юридическое лицо.
Иностранными юридическими лицами -нерезидентами считаются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств с местонахождением за пределами России.
К нерезидентам относятся и находящиеся в России филиалы и представительства иностранных юридических лиц, через которые иностранный инвестор также может вести свою деятельность.
Отнесение той или иной организации к национальным или иностранным субъектам осуществляется и подтверждается государственной регистрацией.
Основную нормативную базу современного механизма государственной регистрации составляют ГК РФ, федеральные законы «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».
Основополагающими элементами механизма регистрации, установленного Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», являются: единый порядок государственной регистрации для всех юридических лиц, включая юридические лица с участием иностранного капитала; единый орган, осуществляющий такую регистрацию – им является Федеральная налоговая служба.
Единый порядок регистрации всех юридических лиц не исключает, однако, возможности в случае регистрации предприятий с иностранным участием требовать от них предоставления дополнительных сведений, в частности, документов, подтверждающих их правовой статус, соответствующим образом заверенных в стране местонахождения иностранного инвестора.
Регистрируется не только сам факт создания юридического лица, но и все изменения, касающиеся участников, размера капитала, количества и видов акций. Это особенно важно для КОИИ, статус которой как иностранного инвестора определяется моментом вхождения в нее иностранного участника.
Приобретая долю участия в российской компании, иностранный инвестор покупает ее акции. Переход права собственности на акции, в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах», должен быть зафиксирован в реестре акционеров общества и отражен в уставе акционерного общества.
Учет всех юридических лиц в едином реестре имеет значение не только для государства, но и для инвестора: он имеет возможность получить достоверные сведения об интересующих его компаниях-контрагентах. Система контроля, устанавливаемая государственной регистрацией, является в то же время и системой защиты интересов инвестора. Аккредитацию и ведение государственного реестра филиалов иностранных организаций осуществляет Государственная регистрационная палата при Минюсте России. С начала 2000 г. создается единая информационная база данных об иностранных юридических лицах, имеющих аккредитованные филиалы на территории России.
Филиал считается аккредитованным с момента внесения информации в государственный реестр филиалов иностранных юридических лиц, о чем выдается свидетельство. С этого момента филиал приобретает право на осуществление деятельности в соответствии с положением о филиале.
Помимо создания филиала иностранные организации могут осуществлять свою деятельность в России также через аккредитованные представительства.
Представительства, как и филиалы, не являются юридическими лицами, их руководители действуют на основании доверенности соответствующего юридического лица. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденного положения о них.
Аккредитация представительства иностранного юридического лица – это оформление его официального присутствия в целях представления интересов иностранного юридического лица на территории России. Этот порядок, в отличие от регистрации юридических лиц, носит разрешительный характер.
Разрешение на открытие представительств выдается уполномоченными министерствами и ведомствами, к ним относятся:
- Государственная регистрационная палата при Минюсте России;
- Минобрнауки России;
- Минпромэнерго России;
- Минтранс России;
- Мининформ России;
- Минфин России;
- Банк России;
- Торгово-промышленная палата РФ.
Аккредитация представительств считается завершенной с момента выдачи свидетельства о внесении в сводный государственный реестр аккредитованных на территории России представительств иностранных фирм.
Дата добавления: 2015-09-10; просмотров: 92 | Поможем написать вашу работу | Нарушение авторских прав |